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胡代国的博客

 
 
 

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2004年6月2日胡代国上了中央电视台,揭发县工商局违规收费,05年3月18日,在代理儿子胡建诉县工商局违规收取市场管理费案件中胜诉,从此成为诉讼代理人,被宜宾《三江周刊》比喻为《天龙八部》中乔峰式的”维权斗士“,被北京中国消费报刘萍记者评价为:”人民权益的保卫者“!被惜辉网友评价为亿万个体户的楷模和骄傲,法学教授说:2009中国十大代理人1、郝劲松.2、胡代国。1964年胡代国由兴隆初中进入安岳高中,曾是学生会主席,校团委副书记,第三届县人大代表,82年毕业于广播电视大学。

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陈树田:《付款协议》债权转让合同纠纷  

2017-03-24 10:09:56|  分类: 陈树田:《付款协 |  标签: |举报 |字号 订阅

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      法庭新闻:资中院裁定纠正三案错误裁决

   2017年6月30日,上诉人方华菊、陈树田收到四川省资阳市中级人民法院(2017)川民终478号、、三份民事裁定书:撤销四川省安岳县人民法院(2017)川2021民初803号、804号、805号民事裁决书的裁决。上诉人及其委托的公民代理人胡代国既高兴又气愤。因为所撤销的三裁决是安岳县人民法院永清法庭独人审判员刘顺林所裁决。从两级法院的裁决内容对比证明:二审法院收到上诉人的上诉状后立即组成合议庭。合议庭认为,一审裁定书存在严重问题。为了节约司法资源,减少上诉人的负担,合议庭决定,不需要通知双方当事人出庭审理,而是通过对案卷材料的书面审查后,直接作出前述裁定。胡代国评价:二审法院的裁定是高效的、客观的、公正的;一审法院的判官法律水平低得可怜、法院负责人把关不严,严重影响安岳法院的形象。胡代国建议,安岳法院各法庭学习岳阳镇法庭、石桥铺法庭,快速立案、高效审理,公正判决。

预知本案详情,请看两级法院的裁定书及其相关资料;

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     上诉人(原审原告):方华菊,女,1 9 6 3112 3日出生,汉族,居民,住安岳县岳阳镇杨家湾路164号一幢二单元2 01号。

   上诉人(原审原告):陈树田,男,1 96 31 02 4日出生,汉族,居民,住安岳县岳阳镇凤山路北段6 2号一幢二单元301号。

   以上二人共同委托代理人胡代国,男,19491227日出生,住安岳县城兴隆街200号,联系电话15984216745

   被上诉人(原审被告)安岳县永清镇盘龙村村民委员会。住所地:安岳县永清镇盘龙村。负责人:黄代均,村主任。

                 上诉请求

    撤销安岳县人民法院民事判决书(2016)川2021民初804;改判支持原审原告的诉讼请求。

                    事实理由

     一审法院在判决书第2有关本院经审查认为,原告向本院提交的付款协议,被告虽在该付款协议上签字并加盖公章,但被告签字盖章的行为无法确定被告系该付款协议的责任主体方,故告以该付款协议起诉被告给付工程款则不具有诉讼体资格。据此,依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一一九条、第一百五十四条第一款第三项和《最高人民法院关于适用(中华人民共和国民事诉讼法)"一百零八条第三款之规定,裁定如下:驳回原告的起诉。”的裁定是对本案基本事实不清,适用法律错误。具体表现如下:

一是本案是针对《付款协议》本身要求被告履行给付债务义务提起的诉讼,而不是针对建设工程合同提起的诉讼,因为,荣小兵与村委会之间已经签订了解除通畅公路建设工程合同,并且将剩余债权债务通过三方充分协商一致达成了《付款协议》。该《付款协议》足以证明,荣小兵的债权已经依照《合同法》第五章的相关规定,转让给了其原工程建设的合伙人即本案原告。一审法院将本案的“债权转让合同纠纷”定为“建设工程施工合同纠纷”是所定案由错误;

二是根据《付款协议》的内容证明;债务人被告欠债权人荣小兵的部分工程款是客观事实;债务人荣小兵欠债权人原告的合伙投资修路工程款也是被告和荣小兵共同确认的客观事实;通过协商一致,被告同意荣小兵的剩余工程款由新的债权人原告领取。以上三点客观事实证明,村委会是本案适格的被告,原告有资格起诉被告履行《付款协议》的给付义务。

三是一审法院适用法律错误。本案应当适用《合同法》第五章有关合同变更和转让的相关规定。

综上所述,请求贵院支持上诉人的以上请求事项。

此致资阳市中级人民法院

 

                           上诉人:

                                          2017417

 


 陈树田:《付款协议》债权转让合同纠纷

代理词---胡代国  联系电话15984216745

 

尊敬的法官:

本人依法接受原告陈树田、方华菊的委托,现在根据原、被告双方陈述的《付款协议》的形成经过、《付款协议》内容、原、被告双方陈述的事实、理由,针对法官总结的本案有关“被告是否应当按照《付款协议》约定的金额支付给原告”的争议焦点,发表如下辩论意见:

本代理人认为,原告请求法院调解或判决被告店子村支付8.08万元、新庄村支付67.8万元、盘龙村支付63万元;判决“三被告共同支付荣小兵拖欠合伙人方华菊、陈树田投资款不足部分101.12万元以及由被告承担本案诉讼费,事实充分,理由正当,合法有据。下面分三点论证:

一、以下四点基本事实的证明目的:诉争《付款协议》是被告、原告、荣小兵三方真实意思的表示。

第一,2014年10月27日,甲方永清镇店子村、新庄村、盘龙村三个村分别与乙方荣小兵签订了《通畅公路工程承包合同》;荣小兵又与方华菊、陈树田签订了《合伙投资协议》,三人共同投资修建三个村的公路。因荣小兵的个人原因,2016年5月5日,经甲、乙双方协商,签订了《通畅公路工程承包合同解除协议书》。在签订解除协议书的同时,经过甲乙双方结算,确认乙方投资总工程款为271.8万元,其中,方华菊、陈树田投资240万元;被告确认荣小兵已在村委会领取工程款132.92万元,三个村尚欠乙方的工程款金额分别为店子村8.08万元、新庄村67.8万元、盘龙村63万元。根据方华菊、陈树田的要求,荣小兵自愿将自己在三个村的剩余债权转让给方华菊和陈树田领取并所有。经过协商,三个村都同意荣小兵债权转让的意见。故而荣小兵向自己的债权人方华菊、陈树田出具了《付款协议》。

第二,《付款协议》最后签字的时间是2016年8月22日,形成地点最初是在赵顺德支书门市隔壁柏村长家里,由三被告共同与荣小兵、陈树田、方华菊经过提前算账,各方确认,然后由荣小兵执笔书写形成的客观凭据,该《付款协议》没有任何欺诈胁迫行为;

第三,至始至终参与拟草《付款协议》的人很多,包括有店子村余从文书记、副村长、有新庄村赵顺德书记、余从华村长、有盘龙村柏永宪以及荣小兵、方华菊、陈树田等人,共同参与拟定的《付款协议》;

第四,《付款协议》写好后,方华菊、陈树田、荣小兵三人共同邀请三个村委会干部到镇茶楼午餐后,分别签字“情况属实”盖章形成。

根据《合同法》第三十二条规定:当事人采用合同书形式订立合同的,自双方当事人签字或者盖章时合同成立;

根据《合同法》第四十四条规定,依法成立的合同,自成立时生效。

  综上结论,《付款协议》是各方真实意思的表示,合法有效。

   二、《付款协议》属于债权转让合同纠纷

被告律师辩称:“本案法院定的案由是通畅工程承包合同纠纷。那么,起诉的主体应当是合同的乙方荣小兵。根据《合同法》规定的合同相对性原则,方华菊、陈树田不是通畅工程合同的乙方,其二人没有资格起诉村委会。”

针对被告的上述抗辩理由,原告进行如下反驳:

1、法院确认的“通畅工程合同纠纷”的案由是否正确是可以修正的

原告只针对《付款协议》本身的履行问题提起诉讼。本案的案由应当是通畅工程付款协议纠纷。而《付款协议》是通畅工程原债权人荣小兵、原债务人三个村委会以及原第三人即荣小兵的合伙人三方共同协商一致形成的新的债权债务关系。

本案《付款协议》在法律关系上属于债权债务转让。这一观点是根据《中华人民共和国合同法》第五章【合同变更与转让】。

 根据《合同法》第79条有关“债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人”及第81条有关“债权人转让权利的,受让人取得与债权有关的从权利。”规定。结合本案,针对通畅工程合同而言,甲方村委会是荣小兵的债务人,乙方荣小兵是甲方的债权人。针对《合伙投资协议》而言,荣小兵是方华菊、陈述田的债务人,方华菊、陈树田是荣小兵的债权人。由于甲、乙双方协商解除通畅工程承包合同,由于荣小兵领取的工程款没有给付合伙投资人,经过协商,荣小兵自愿将自己名下的债权转让给方华菊和陈树田。村委会也完全同意荣小兵将自己的债权转让给合伙人方华菊、陈树田,符合上述《合同法》第79条的法律规定。《付款协议》正是在三方认可的前提下形成的法律事实。由此结论,被告律师的上述答辩理由是对《付款协议》所确认的荣小兵的债权已经依法变更转让给本案原告且经三个村委会签字“情况属实”并加盖了公章的法律事实认识不清。被告律师适用合同相对性原则是适用法律错误。

2、根据《付款协议》证明了以下目的:三个村委会是本案适格的被告;方华菊、陈树田是村委会认可的新的债权人,因此,方华菊、陈树田是本案资格的原告。

3、被告认可工程总工程款271.8万元,其中,方华菊、陈树田投资240万元;被告确认荣小兵已在村委会领取工程款132.92万元,荣小兵、陈树田、方华菊三人共同请求三个村的负责人,经过算账、协商,经过三个村委会确认,由荣小兵执笔并在《付款协议》签字。既然三被告与荣小兵达成一致意见:“剩余的工程支付款(138.88万元)应由方华菊、陈树田共同领取”,三被告就应当诚实信用,如数支付。

 4、《付款协议》约定了被告支付款项的时间、金额是“在上级验收合格后拨付店子村、新庄村、盘龙村工程款时,店子村应支付8.08万元、新庄村应支付67.8万元、盘龙村应支付63万元。应由店子村、新庄村、盘龙村村委员会在资金到账后及时支付给荣小兵的合伙人方华菊、电话13154627853、陈树田、15282273716.工程支付款小写(138.88万元)大写壹佰叄拾捌万捌仟捌佰元整。”春节前,被告曾经两次打电话通知原告,说交通局已经拨款,但是,原告至今分文未收到(原告曾经申请法院到交通局调取公路验收资料及拨款时间及金额未果);

5、《付款协议》还约定:“此后荣小兵拖欠合伙人方华菊、陈树田投资款不足部分,在上级资金拨付到账后,店子村、新龙村、盘龙村村委会协助把不足部分给予支付给方华菊、陈树田。公路里程以交通局验收为准。”据此约定,三被告还应当支付原告101.12万元(将另外起诉)。

6、荣小兵和三个村分别最后确认《欠款协议》的客观真实,即“付款人:荣小兵。2016年8月21日。情况属实。盘龙村村民委员会负责人签字盖公章、情况属实。店子村村民委员会负责人签字盖公章、情况属实。新庄村村民委员会负责人签字盖公章。2016年8月22日。”

本段内容进一步证明,荣小兵将自己应当付给合伙人方华菊、陈树田的投资款转移给村委会支付,村委会表示同意认可。

三、《付款协议》属于《合同法》第十条规定的一种书面形式的合同。既然,《付款协议》是三方真实意思的表示,那么,根据《合同法》第八条、第六十条等有关规定,依法成立的合同受法律保护;被告应当本着诚实信用原则,全面履行《付款协议》约定的支付义务。既然被告承认欠乙方工程款,那么,该款支付给荣小兵也是支付,支付给新的债权人也是支付。为何还要闹到打官司的地步呢?由于《付款协议》签订后,被告曾经电话告知,交通局已经拨付修建的畅通公路补助款,但原告至今没有收到上述欠款,多次找被告、找政府表达诉求无果。被迫提起诉讼。

综上所述,请求法院支持原告的诉讼请求。 谢谢!

                                代理人胡代国,2017年3月22日

         

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安岳县人民法院:

说明人荣小兵。

关于2016822日我与店子村、新庄村、盘龙村所签订的《付款协议》中的138.88万元由方华菊、陈树田领取的理解问题,其真实意思是证明138.88万元应当属于方华菊、陈树田二人领取并所有,因为,作为合伙人的我已经多领取的工程款。不应当理解为荣小兵还要占有该款项的问题,因为我荣小兵在债务人三个村委会的全部剩余债权已经全部转让给了方华菊、陈树田二人所有。本人不再享有《付款协议》的中的任何债权。特此说明。

顺便说明:《合伙协议》中的周勤富因为没有交投资款,所以不存在参与分配《付款协议》的工程剩余款项问题。

特此说明

                    说明人:荣小兵                                                                                                                                                                                                                                         

                         2017年3 月28     

最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见

2011-11-23 作者: 未知 来源: 著名医疗事故律师网
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142、裁定不予受理、驳回起诉的案件,原告再次起诉的,如果符合起诉条件,人民法院应予受理。

债权转让纠纷案由如何确定

时间:2011-06-15 10:37 我要评论
陈树田:《付款协议》债权转让合同纠纷 - 维权斗士胡代国工作室 - 胡代国的博客
在审判实践中,债权转让通常要涉及到三方当事人,转让人(债权人)、受让人和债务人。债权转让纠纷案由如何确定?有的法院在审理这样案件中,认为债权转让纠纷案件是一种具

在审判实践中,债权转让通常要涉及到三方当事人,转让人(债权人)、受让人和债务人。债权转让纠纷案由如何确定?有的法院在审理这样案件中,认为债权转让纠纷案件是一种具有金钱给付内容的债权转让,所以统统地就把这样案件案由定为欠款纠纷。

  在审判实践中,债权转让通常要涉及到三方当事人,转让人(债权人)、受让人和债务人。也就会涉及到不同的法律关系,即转让人与债务人之间的法律关系;另一个是转让人与受让人之间的法律关系;转让人与受让人签订债权转让协议后,受让人成为新的债权人,与债务人之间又形成新的法律关系。因此,在债权转让过程中,转让人、受让人及债务人之间会产生一系列的法律关系。

  在审理债权转让纠纷案件中,我们将如何确定此类案件的案由呢?从一些法院审理此类案件的经验看,如果转让人与债务人之间和转让人与受让人之间,这两个法律关系是同一个合同法律关系,有的法院就用同一个合同法律关系的案由(比如,第一个法律关系是买卖合同欠款纠纷,第二个法律关系也是买卖合同欠款纠纷;那么就用买卖合同欠款纠纷)。如果这两个法律关系不是同一个合同关系,比如,第一个法律关系是买卖合同欠款纠纷,第二个法律关系是加工承揽合同欠款纠纷;那么纠纷的案由又怎么确定呢。有的法院在审理这样案件中,认为债权转让纠纷案件是一种具有金钱给付内容的债权转让,所以统统地就把这样案件案由定为欠款纠纷。因此,实践中各级法院审理此类案件确定的案由是不一样,对此有必要对案由进行统一的问题。 首先,结合在审理此类案件的审判实践,笔者谈谈个人的看法,1999年10月1日施行的新合同法之后,新的法律制度出台,使各级法院在掌握案由上存在一些分歧,所以2000年最高人民法院研究室发布了《民事案件案由规定(试行)》解释,但对债权转让纠纷案件的案由未有明确划分,且各种欠款纠纷又被划分到诸多合同当中,因此,2000年以后各级法院在审理欠款纠纷案件时,对案由更加进行明确细化,如:某某合同欠款纠纷,我们认为是非常准确的。

  其次,在债权转让过程中,转让人与受让人双方签订债权转让协议,通知债务人后,该债权转让协议发生法律效力。这样,对于受让人来说,成为了新的债权人,与债务人之间就形成新的债权债务关系,因此,受让人与债务人之间的诉讼属于债务纠纷。虽然在债权未转让之前,受让人与债务人之间没有任何的欠款债务关系,但是债权转让之后,它们之间就形成具有法律意义上债权债务关系,是基于债权转让协议将它们之间联系在一起,且转让协议是转让人与受让人双方在自愿协商一致基础上,达成的真实意思表示,因此,应将此类案件的案由确定为债权转让合同欠款纠纷,笔者认为是比较准确的,也符合实体法和程序法的要求。

 注意:本案应当分别起诉,每个被告一份起诉状,以便申请强制执行。

                

原告:方华菊,女,生于19631123日,住安岳县岳阳镇杨家湾路164号一幢二单元201号。联系电话13154627853.

原告:陈树田,男,生于19631024日,住安岳县风上路北段62号一幢二单元301号,联系电话15282273716

被告:永清镇店子村村民委员会,负责人:罗念碧,联系电话:13183949598

被告:永清镇新庄村村民委员会,负责人:余从华,联系电话13064372088

被告:永清镇盘龙村村民委员会,负责人:黄代均,联系电话13547270160

诉讼请求

1、 请求判决被告永清镇店子村村民委员会支付原告修路工程款80800

2、 请求判决被告永清镇新庄村村民委员会给付原告修路工程款678000

3、 请求判决被告永清镇盘龙村村民委员会给付原告修路工程款630000

4、 本案诉讼费由三被告分别承担。

事实理由
   2016822日,被告向二原告出具了《付款协议。内容如下:因荣小兵在20141027日因店子村、新庄村、盘龙村所签订的施工合同的工程总工程款271.8万元,荣小兵已领取132.92万元。剩余的工程支付款(138.88万元)应由方华菊、陈树田共同领取。在2016320日经荣小兵同合伙人方华菊、陈树田结算。方华菊、陈树田二人共同投资共计240万元,大写贰佰肆拾万元整。在上级验收合格后拨付店子村、新庄村、盘龙村工程款时,店子村应支付8.08万元、新庄村应支付67.8万元、盘龙村应支付63万元。应由店子村、新庄村、盘龙村村委员会在资金到账后及时支付给荣小兵的合伙人方华菊、电话13154627853、陈树田、15282273716.工程支付款小写(138.88万元)大写壹佰叄拾捌万捌仟捌佰元整。此后荣小兵拖欠合伙人方华菊、陈树田投资款不足部分,在上级资金拨付到账后,店子村、新龙村、盘龙村村委会协助把不足部分给予支付给方华菊、陈树田。公路里程以交通局验收为准。付款人:荣小兵。2016821日。情况属实。盘龙村村民委员会负责人签字盖公章、情况属实。店子村村民委员会负责人签字盖公章、情况属实。新庄村村民委员会负责人签字盖公章。2016822日。

上述欠款被告承诺春节前支付没有支付,经原告多次催收无果。故,根据《合同法》的相关规定,根据诚实信用原则,请求贵院支持原告的上述请求事项。

此致安岳县人民法院

                   具状人:

                                 2017220

 

               

 

安岳县人民法院:

     原告方华菊、陈树田与盘龙村店子村,新庄村《付款协议》纠纷一案,为了查清案情,依照《民事诉讼法》第64条相关规定,特申请贵院前往交通局调取该局对三个村通畅公路的验收合格资料及2016年至今的拨款记录资料。谢谢!

此致

 

                       申请人:

                                   2017322

 

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