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胡代国的博客

 
 
 

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2004年6月2日胡代国上了中央电视台,揭发县工商局违规收费,05年3月18日,在代理儿子胡建诉县工商局违规收取市场管理费案件中胜诉,从此成为诉讼代理人,被宜宾《三江周刊》比喻为《天龙八部》中乔峰式的”维权斗士“,被北京中国消费报刘萍记者评价为:”人民权益的保卫者“!被惜辉网友评价为亿万个体户的楷模和骄傲,法学教授说:2009中国十大代理人1、郝劲松.2、胡代国。1964年胡代国由兴隆初中进入安岳高中,曾是学生会主席,校团委副书记,第三届县人大代表,82年毕业于广播电视大学。

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蔡奎昌:民 事 上 诉 状  

2016-10-25 09:15:44|  分类: 蔡奎昌:民 事 上 |  标签: |举报 |字号 订阅

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    上 

   上诉人 (一审原告) :蔡奎昌,男,生于19651218日,汉族,农民,住安岳县思贤乡双碑村8组, 联系电话13795715381 

      上诉人(一审原告):蔡安昌,男生于196827日,汉族,农民,住安岳县思贤乡双碑村8. 

    被上诉人(原审被告)安岳县国土资源局,住所地:安岳县岳阳镇西大街138号,法定代表人聂永贵,局长。

                   上诉请求

1、请求撤销安岳县人民法院民事判决书(2016)川2021民初1272号。依法改判支持原审原告一审的诉讼请求。

2、本案一二审诉讼费由被上诉人承担。

                        事实理由

    一审法院在判决书第3页末-4页称:本院认为,原告之父蔡荣汉代表原告与被告所签《房屋拆迁补偿安置协议》系国家建设需要,......关于新建房屋宅基地由所在社调整安排,新建房屋由原告自建的约定,是指原告应依照土地管理法律法规的规定程序,自行完成宅基地申请、审批并自行完成建房,导致原告拆迁后迟迟不能建房的责任不在被告,被告不应对此承担民事责任......驳回原告蔡新春要求被告安岳县国土资源局支付安置补偿费、过渡费的诉讼请求。

    上诉人认为,一审法院依照土地管理法律法规的规定程序,自行完成宅基地申请、审批并自行完成建房的认定是张冠李戴,适用法律法规不当,判决驳回原告的诉讼请求显失公平。理由如下:    

      《房屋拆迁补偿安置协议》(下称协议)的性质,属于平等主体之间的民事合同,不属于行政合同。这一论点的根据最高人民法院《关于受理房屋拆迁、补偿、安置等案件问题的批复》法复【199612号第二条有关“拆迁人与被拆迁人因房屋补偿、安置等问题发生争议,或者双方当事人达成协议后,一方或者双方当事人反悔,未经行政裁决,仅就房屋补偿、安置等问题,依法向人民法院提起诉讼,应当属于平等主体之间的民事争议”规定本案因修建高速公路,合同当事人甲方安岳县国土资源局(下称被告)作为民事行为的平等主体,其不仅有向被拆迁人支付拆迁补偿、过渡费等费用的合同义务,而且还有提前向被拆迁人偿还安置新建房屋宅基地合同义务和法定义务。

      诉争协议第六条是格式条款,约定不明确,不完善。应当根据《合同法》第39条和第41条的规定,作出有利于被拆迁人的解释。因为,“安置方式,实行统一拆迁,新建房屋的宅基地由村社调整安排,其新建房屋由乙方自建。”的约定,没有明确安置宅基地的时间、地点,没有书面告知由被拆迁人自行向有关部门完成宅基地申请、审批程序。且这一说法没有先例、没有任何法律法规以及政策规定属于安岳违法创设、严重损害被拆迁农民利益的行政许可。一审法院”关于新建房屋宅基地由所在社调整安排,新建房屋由原告自建的约定,是指原告应依照土地管理法律法规的规定程序,自行完成宅基地申请、审批并自行完成建房。”的认定,依据的《中华人民共和国土地管理法》第62条有关“......农村居民如要在集体土地上建造住房,需要由其本人向土地管理部门提出土地登记申请的法定程序......规定。一审法院适用前述规定是适用法律明显不当,是张冠李戴,是历史上的笑料因为,《土地管理法》第62规定针对的对象,是原本就没有房屋没有宅基地,需要宅基地建房的民,必须按程序,自行向有关部门提出申请。本案是被告因修高速公路,征收了原告的房屋和曾经依据《行政许可法》的相关规定取得了《宅基证》的被拆迁户。根据《物权法》的相关规定,《宅基证》是农民依法对宅基地这一用益物权永远占有、使用,收益的凭证。任何人任何单位不得非法剥夺农民的这一权利。因公共利益的需要征收农民的宅基地,被告应当偿还原告的宅基地。房屋拆迁补偿包括房屋重置价等补偿和偿还宅基地,适用的法律是《民法通则》等价有偿、《合同法》175、《物权法》第2、第117、第121、第42条规定和川委发【200512号文件规定。

  其中《合同法》第175号规定,“当事人约定易货交易,转移标的物所有权的,参照买卖合同有关规定。”的规定。落实原告新建房的宅基地应当是协议当事人甲方安岳县国土资源局,而不是协议外第三人村社。因为,拆迁协议为以物易物的互易合同,互易合同是诺成合同,是双务、有偿转移财产合同,由甲方补足价金的互易合同,补足价金的互易是双方当事人约定一方向对方转移财产所有权,而对方除转移财产所有权外并应支付一定的金钱,以补充互换物之间的差价。根据前述规定,向原告安置宅基地是被告的合同义务和法定义务。

   诉争协议的甲方委托第三人“所在社调整安排宅基地”,而所在社在协议签订前、协议签订房屋被拆后的六个内甚至几年内,没有履行该协议约定。原告被迫多次提出诉求,最后用自己的承包地与别的村民调换土地修建新房。审法院的上述认定完全混淆了偿还宅基地和村民初次建房申请宅基地的概念。其目的是袒护地方政府。

   根据《合同法》第一百二十一条规定:当事人一方因第三人的原因造成违约的,应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷,依照法律规定或者按照约定解决。”由此可知,2009年被告拆除了原告住房,2013111日,被告才向原告发出《安岳县集体土地用地通知书》,其行为已经构成违约。 因为被告拆迁原告的房屋只补偿了每平方米310元的重置价及六个月每平方米2.4元的过渡费。根据四川省委省人民政府《关于进一步做好征地拆迁补偿安置工作的紧急通知》川委发[2005]12号规定处理。该通知规定:“及时解决被拆迁群众的住房安置问题: 项目立项要把拆迁安置与环保评估方案同等列为前置条件,先定方案再立项,坚持先补偿安置,后实施拆迁” 的原则,严禁先拆迁后安置。拆迁安置房屋建设要超前进行, 原则上不搞过渡房。确需过渡的,要落实安置方案和措施,保证被拆迁人在过渡期间的基本居住和生活条件。”“......农房拆迁过渡期不能超过12 个月,超过12 个月的过渡费要加倍补偿城市房屋拆迁过渡期不得超过 18 个月,超过过渡期的必须按规定及时计发安置补助费。农房拆迁原则上要采取还房方 式,各市()、县(市、区)人民政府可按照对等略好则。

   根据中纪委、监察部《关于加强监督检查进一步规范征地拆迁行为的通知》(2011317日 中纪办﹝20118号)。通知强调规定: “在《土地管理法》等法律法规作出修订之前,集体土地上房屋拆迁,要参照新颁布的《国有土地上房屋征收与补偿条例》的精神执行。”根据本规定,本案应参照新条例精神执行。

     综上所述,根据《合同法》 第一百零七条有关“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”规定以及《合同法》第一百二十一条的规定和川委发【2005】第12号文件的相关规定,证明安岳县国土资源局拆迁原告房屋前后,没有及时给原告落实宅基地,存在违约行为,应当像补偿全县其他村社被拆迁户一样,一视同仁,补偿原告的建房成本损失和超期过渡费。故请求二审人民法院依法改判

此致资阳市中级人民法院

 

                         上诉人:                               201610 25    

 

附:上诉状副本一 份,一审判决书原件一份,身份证二份

 本案2017年4月12日在资阳市中级人民法院开庭审理

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