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胡代国的博客

 
 
 

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2004年6月2日胡代国上了中央电视台,揭发县工商局违规收费,05年3月18日,在代理儿子胡建诉县工商局违规收取市场管理费案件中胜诉,从此成为诉讼代理人,被宜宾《三江周刊》比喻为《天龙八部》中乔峰式的”维权斗士“,被北京中国消费报刘萍记者评价为:”人民权益的保卫者“!被惜辉网友评价为亿万个体户的楷模和骄傲,法学教授说:2009中国十大代理人1、郝劲松.2、胡代国。1964年胡代国由兴隆初中进入安岳高中,曾是学生会主席,校团委副书记,第三届县人大代表,82年毕业于广播电视大学。

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阳廷安:行政申诉状  

2015-10-11 16:54:26|  分类: 默认分类 |  标签: |举报 |字号 订阅

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   行政申诉状    

申诉人(一审原告、二审上诉人)阳廷安,男,生于1955年4月6日,汉族,住安岳县岳阳镇中7村10组,身份证

.联系电话:

被申诉人(一审被告、二审被上诉人)安岳县交通运输管理所,住安岳县岳阳镇杨家湾路22号,法定代表人刘 波,所长。

案由:因不服资阳市中级人民法院行政判决书(2014)资行终字第45号,特依据《行政诉讼法》第62条、63条第2款,最高人民法院关于执行《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释第72条的规定申诉。

                             申诉事项

请求撤销资阳市中级人民法院行政判决书(2014)资行终字第45号(下称45号),撤销安岳县人民法院行政判决书(2014)安岳行初字第28号(下称第28号判决);改判撤销一审被告作出的安交运许不字2014(003)号不予交通行政许可决定书,判决对申诉人申请的行政许可予以批准。

                           事实理由

     第45号判决支持第28号判决认定事实不清

第28号判决书的第6页有关:本院认为,根据《营运客车类型划分及等级评定JT/T325-2013》”4类型划分”及《机动车运行安全技术条件(GB7258-2012)》“术语及定义3.2.1》”的相关规定,原告申请延期从事道路运输经营的机动三轮车不属于客车类型,不符合安全技术条件,在此种情况下,被告作出是否许可的决定前未对原告机动三轮车进行检验、检测、不违反法律规定的认定,是认定事实不清。

申诉人认为,一是机动三轮车是中国改革开放市场经济的产物,被申诉人许可车主们从事县城区域内短途公交客运经营达几十年,解决了市民出行、就业压力以及车主们的生存等方方面面问题。根据党的第18大会议精神。各行各业都要进一步加大改革开放的力度,即使机动三轮车落后了,不符合当今客运安全指标的需要,也应当是行业改革,车辆升级换代,车辆升级后,车主所获得的城市公交客运经营权不变。被申诉人以机动三轮车安全技术指标不符合新标准,三轮车需要报废为由,剥夺其已经经营几十年的经营权,就是剥夺其用益物权即财产权的侵权行为。第45号判决支持第28号判决书,支持被申请人有关机动三轮车不符合客运安全技术指标的观点是对申诉人的经营权财产权认定事实不清;二是被申诉人2012年12月26日作出了同意三轮车经营权延期经营一年的行政许可,根据这一事实证明:2013年初,机动三轮车当年是符合客运安全技术指标的,否则,被申诉人不会行政许可其延期经营期限一年。为什么到了需要增加县城出租车32辆的时候,突然公告机动三轮车不符合安全技术指标了呢?很显然,这是官商勾结与民争利。有车主称:为了利益,政府不惜将叫花子的饭碗三轮车主的经营权赠送给富人即所谓的私人公司,公司一夜暴富数千万元,导致车主们上访再上访多人被拘留,告状次次输官司,这是何道理?这难道是进一步改革开放精神?第28号、第45号判决书对此认定事实 不清。

       第45号判决和第28号判决所适用的法律错误。

第28号判决书的第6页倒数第4行有关道路运输经营许可涉及公共资源配置,并直接关系公共利益的特定行业的市场准入,属于《中华人民共和国行政许可法》第十二条第(二)项所列事项。根据《中华人民共和国行政许可法》第五十三条第一款“实施本法第十二条第二项所列事项的行政许可,行政机关应当通过招标、拍卖等公平竞争的方式作出决定,但是,法律、行政法规另有规定的,依照其规定。”的规定,被告在采取法定招标、拍卖等公平竞争的方式之前,原告申请被告直接许可其将机动三轮车升级为符合规定的四轮小桥车从事出租车经营,违反法律规定。而 第45号判决支持第28号判决所适用的法律。

申诉人反驳认为:第45号、第28号判决书适用上述法律错误。第一,新增30辆四轮出租车经营权是100辆机动三轮车经营权所置换。这一事实有2012年12月26日刘波所长在大会上的讲话录音光盘证实;前述结论符合客运经营权是车主财产权的概念,也符合经营权是《物权法》中用益物权的属性。既然,经营权是车主的用益物权财产权,就应当适用《物权法》而不适用《行政许可法》。就应当仿照四川资中县、贵州威宁县的经验,参照资阳市雁江区、资阳市简阳市的做法,用三轮车运力换出租汽车运力。第二,车主依法、依照社会习惯取得公交客运经营权几十年,在置换出租车经营权时,同等条件下,有优先取得四轮出租车经营权的权利。第三,根据建设部关于发布《城市公共客运交通经营权有偿出让和转让的若干规定》的通知第四条有关:“城市中任何单位和个人,均可以按照本规定和地方政府的规定取得经营权,并严格遵守行业管理的有关规定。”;根据建城字第386号通知第四条:“出租车的经营权可以是单位,也可以是个人、也可提倡公司化集约化经营。”规定,出租车是提倡公司化经营并不是必须公司化经营。就本案而言,包括100辆公交客运机动三轮出租车在内的城市中任何单位和个人,均有权按照本规定取得出租车经营权。一审被告违反《四川省道路运输条例》第九条和《中华人民共和国道路运输条例》第14条、第15条规定。违法创设延期经营期限一年的行政许可,将全体公交客运三轮出租车的经营权非法终止,将新增出租汽车经营权出让给所谓的X公司经营,限制三轮车主参与招标四轮出租汽车经营权,违反本规定,侵犯了申诉人的合法权益。判决书适用《行政许可法》第12条、第53条是适用法律错误。

综上,请求贵院依法支持申诉人的以上“申诉事项”。

此致资阳市中级人民法院 

                                    申诉人:                      2015年10月13 日

附;夲状副本一份、第45、28号判决书各一份、申请人的身份证复印件。

 

              罗明建、罗明国、邓才、李远莲        委托代理人胡代国    2015.6.11
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尊敬的审判长、审判员、书记员:

;本人依法接受再审申请人罗明建、罗明国、邓才、李远莲(以下简称申请人)的委托,现在就其与安岳县交通运输管理所(下称交管所)交通行政许可纠纷一案发表如下代理意见:

一、二审法院认定事实不清,适用法律错误,申请人的诉求合法有据

一是二审第65号、66号、67号、75号判决(以下称二审判决)有关:本院认为,根据《营运客车类型划分及等级评定JT/T325-2013》”4类型划分”及《机动车运行安全技术条件(GB7258-2012)》“术语及定义3.2.1》”的相关规定,原告申请延期从事道路运输经营的机动三轮车不属于客车类型,不符合安全技术条件,在此种情况下,被告作出是否许可的决定前未对原告机动三轮车进行检验、检测、不违反法律规定的认定,是认定事实不清。

二是申请人请求再审法院撤销二审判决;撤销安岳县法院行政判决书(2014)安岳行初字第33号...(下称一审判决);改判撤销一审被告作出的安交运许不字2014(015)号不予交通行政许可决定书.”有以下事实依据和法律依据。

一、交管所不予许可三轮车升级为出租汽车与以下基本事实不符

1、1978年,中国开始改革开放,由计划经济变为市场经济。1990年前后,雁江区、简阳市、安岳县等地政府纷纷许可人力三轮车主在城区从事客运经营活动。安岳县发展到122辆,雁江区、简阳市则发展到千辆左右。后来,雁江区、简阳市政府因收回车主的经营权吃了官司。其中雁江区政府被中央电视台曝光,二地政府重新将经营权还给三轮车主。而安岳县政府则动员车主将人力三轮车升级为机动摩托正三轮车。由于有22辆车主没有换车,继续从事人力经营。再后来,本人代理申请政府批准,在人力三轮车上加装了电瓶电动机,继续经营至今。这就是安岳县机动三轮车的简要发展史。

2、2012年12月20日,安岳县人民政府发出《关于延续县城机动客运三轮车经营期限的通告》(下称通告1)。通告1许可三轮车经营权期限延期一年。

2012年12月26日,交管所刘波所长给三轮车主作报告说:现在只有31.8辆出租车顶子指标,时间成熟指标多一点,政府将许可三轮车顶子换出租车顶子。

同时交管所则将政府延期一年经营权期限的决定内容写到申请人的道路运输许可证上;2013年12月25日,安岳县人民政府发出《关于终止县城区机动三轮车客运经营权的通告》(下称通告2)。通告2发出后,有82辆三轮车被迫交车领取了救济金等陆万叁仟元。有包括申请人在内的18辆三轮车至今没有交车,并一直诉讼,多次到北京告状,多人曾经被拘留。

3、同一资阳市,同一书记、市长领导,为什么2014年10月29日、2014年11月17日、雁江区交通局、简阳市交通局却分别将1000多辆人力三轮车以五辆置换一辆四轮出租车运力?为什么贵州威宁、资中等地全国许多地方的三轮车也能置换出租汽车?为什么安岳县则不能?(见新证据)

安岳政府答辩称:安岳县的情况不同,安岳县是机动三轮车。雁江区、简阳市是人力三轮车。所以,雁江区、简阳市的人力三轮车可以置换出租车,而安岳县根据自己的具体情况,政府决定,不同意三轮车换出租汽车。”

申请人认为,政府的答辩理由太牵强,站不住脚。

4、终止了100三轮车主的客运经营权,不可理解的是,目前安岳县县城有100多辆野的载客、有1000多辆电动三轮车载客,有上千摩的载客,有22辆人力电动三轮车载客。对前述车辆,政府措手无策,无能取缔。1、2、3、4路老掉牙被市民称为老牙壳公交车,政府没有终止其经营权,而是在2014年采取升级换车。而偏偏取缔有合法经营权的100辆公交客运机动三轮车。这严重显失公平;这难道不能说明其背后有猫腻吗?

综上四点基本事实说明,交管所不予许可申请人申请机动客运三轮车升级换代为出租汽车的不予许可行为侵犯了三轮车主的合法权益。

;二、答辩所称三轮车不符合安全技术指标等理由是借口

二审判决支持一审判决书第6页有关:“本院认为,......原告申请延期从事道路运输经营的机动三轮车不属于客车类型,不符合安全技术条件,在此种情况下,被告作出是否许可的决定前未对原告机动三轮车进行检验、检测、不违反法律规定的认定,”的认定是错误的。理由如下:

1、上面讲到,雁江的、简阳市的、乃至全国各地人力三轮车从事客运更不符合所谓的安全技术指标,但是,为什么,雁江、简阳市等地不但没有终止其经营权,还能许可其用三轮车置换出租车?为什么安岳则对升了级的三轮车经营权予以取缔?这是什么道理?这难道不是有权人看到三轮车背后有32辆出租汽车经营权可以发财所作出的错误取缔决定吗?

2、党的18大会议决定,各行各业都要加大改革开放的力度,为什么就不能用改革升级的指导思想来解决机动客运三轮车的经营权问题呢?机动客运三轮车落后了可以升级换车嘛!各行各业都在改革升级。例如,电信升级、再升级到而今的苹果手机;计算机技术不断升级再升级,所有机动车都需要升级.......。为什么安岳的机动客运三轮车不准升级为出租汽车,宝马轿车呢?那就是因为个别有权人为了利益之争,剥夺了车主的经营权,送给所谓的公司发财。政府用2013年的技术标准终止经营了几十年的三轮车主的经营权违反法不溯及既往、法无禁止的原则,与中央深入改革的方针政策背道而驰。政府将讨口子叫花子车主的饭碗即32辆出租车经营权送给所谓的公司经营,私人公司老板一夜暴富数千万元,安岳的出租车买价几万元,其顶子经营权突然上升至八十万元左右。而失地农民、下岗职工等申请人买价28万元左右的机动客运三轮车及其经营权被政府强行用(3万元的所谓慈善生活帮扶金、8000元的车辆残值补助金、2.5万元的奖励金)6.3万元夺走三轮车主的经营权,美其名曰:为了公共安全,车主自愿申请交车,自愿领钱。

三、通告2是善意提示,未终止经营权的认定颠倒事实真相

申请人等20人在起诉通告2违法的过程中,一二审判决均认定支持县政府的观点:通告2是善意提示,并没有终止侵犯车主的经营权;法官们却当庭当众称:通告2就是一张废纸,政府好心干坏事。既然通告2是废纸,并没有终止申请人的经营权,根据前述自相矛盾的说法,申请人的经营权依然存在,那么,被申请人为什么又拒绝向申请人颁发许可证呢?原来,申请人的经营权即新增32辆出租车经营权指标早已被政府送给了所谓的私人公司赚钱了。

申请人认为:1、《通告》的种类分为周知类通告和执行类通告。周知类通告。主要是使受文者了解重要情况、重要消息。因此文中不提直接的执行要求。 执行类通告。主要向受文者交待需要遵守、执行的政策、措施以及其他行为规范,具有一定的强制力。就本案而言,《通告》应当是执行类通告,因为通告2具有强制执行力。一审法院将该《通告2》认定为“对原告等三轮车主的善意提醒、提示”是认定事实错误,是歪曲本案《通告》的强制性、命令性以及拒绝执行的惩罚性。为了弄清这个问题,申请人向二审人民法院出示下面新证据,证明被申请人是如何设计设局,达到其侵权的目的

被申请人为了侵占100辆公交客运机动三轮出租车的经营权,有计划有步骤地采取了下列措施,车主称之为设圈套设局。第一措施是,2012年12月20日,安岳县人民政府发出《关于延续县城机动客运三轮车经营权的通告》下称通告1。通告1称:我县城区100辆机动客运三轮车经营期限于2012年12月31日到期,经县人民政府研究,决定延续经营期一年。为了做好此项工作,现将有关事项通告如下:一、安岳县城营运的100辆机动客运三轮车经营权将于2012年12月31日期满终止;二、对县城已到期的100辆机动客运三轮车予以延续经营,其经营期限为一年(自2013年1月1日起至2013年12月31日止)。”......

申请人认为, 通告1是政府给车主设下的第一个圈套。通告1作出延续经营一年的决定,通告1发出后,交通局实施第二步侵权:在运管所召开的2012年12月26日的大会上,刘波所长用欺骗的语言作动员工作【见一审证据录音光盘】,要求车主们接受政府有关经营权延期一年的决定。但车主们均未接受,一致要求三轮车换出租车顶子;后来是交通局在车主们未书面申请同意经营权延期一年的情况下,违法将通告1第二条有关“对县城已到期的100辆机动客运三轮车予以延续经营,其经营期限为一年(自2013年1月1日起至2013年12月31日止)。”内容写入车主的“道路运输经营许可证”上。

正 因为有通告1、就有了交通局将通告1第二条内容写入车主的道路运输许可证上,所以,第三圈套即通告2在2013年12月26日堂而皇之地出台了。

通告2第一项称:县城区范围内从事客运经营的机动三轮车经营权于2013年12月31日到期,其客运经营权自行终止。客运经营权终止后,继续从事经营的属非法营运行为,有关部门将依法从重处理。

车主认为,通告1、通告2均为执行类通告。两次通告决定,是政府侵犯全体三轮车主经营权的具体行政行为,不是政府辩称的所谓“善意提示”。但是,一审法院却认定事实错误。需要说明的是,由于二审审法院未能纠正一审法院的错误认定,车主对通告1及交通局的侵权行为进行了另案起诉。目前,对通告1的诉讼已经申诉到高院。

法院采信被申请人有关“根据县人民政府2012年12月20日通告,客运机动三轮车的经营权早在2011年底就“到期”,政府同意延期壹年,延期到2013年12月31日,所有车主是在承诺书、申请书上签了字承认了的,承诺书、申请书属于民事自愿行为,受合同法等保护。这个事实,在车主的道路运输经营许可证上已经载明。既然双方约定,经营权只延期一年,到了2013年12月31日经营权就应当自行终止。政府通告内容并未“终止”车主的客运经营权,通告内容是对经营权自动到期自行终止后,指导相关部门如何处置。”观点是错误的。

2、通告1决定对机动三轮车客经营权只延期一年违反《中华人民共和国道路运输条例》第十四条有关“客运班线的经营期限为4年到8年。经营期限届满需要延续客运班线经营许可的,应当重新提出申请。”的规定;违反了《四川省道路运输管理条例》第九条有关“客运线路的经营期限为4年到8年。道路运输管理机构在作出客运线路经营许可时,应当明确具体的经营期限。经营期限届满需要延续经营的,按国家有关规定办理。”的规定。从前述二行政法规证明,一是经营权期限为4到8年,没有延期一年的规定和说法;二是经营权期限为4到8年等规定目的是便于行政机关管理的需要,而不是说经营4至8年后就不准再经营了,就自行终止了;三是经营权期限在法律法规上只有“届满”的规定,没有“到期”的规定,政府所称的经营权“到期”是篡改了该法条中的专用名词,达到其违法行政的目的;四是法律、行政法规没有赋予政府可以终止公民经营权的权力规定,政府故意滥用法律专用名词,达到剥夺公民经营权等目的;五是经营者经营权届满需要延续经营的,按国家有关规定办理四至八年的延续经营期限。因为国家只有延续四至八年的期限规定,没有延续一年的期限规定。根据前述理由,通告所谓的“经营权到期”,”经营权自行终止”的行政决定,明显曲解了《四川省道路运输管理条例》九条、《中华人民共和国道路运输条例》第十四条行政法规的规定,严重地侵犯了申请人的合法权益。

3、交通局于2012年12月22日前后,将通告1有关“对县城已到期的100辆机动客运三轮车予以延续经营,其经营期限为一年(自2013年1月1日起至2013年12月31日止)内容写入三轮车主的道路运输经营许可证书上的行为违法,属于行政乱作为。因为在国家规定的《中华人民共和国道路运输经营许可证》上的法定项目只有:业户名称、地址、经营性质、经营范围、许可证编号、证件有效期、发证日期、发证机关八个法定项目,没有其它法定项目。上文说到,根据《四川省道路运输管理条例》九条、《中华人民共和国道路运输条例》第十四条行政法规的规定 ,业主的经营权有限期限届满,应当重新颁发新的道路运输经营许可证,重新颁发的新的道路运输经营许可证的经营期限应当是四至八年。没有一年、二年、三年的说法和规定。由此结论,交通局在车主经营权期限届满的道路运输经营许可证书上注明的 “对县城已到期的100辆机动客运三轮车予以延续经营,其经营期限为一年(自2013年1月1日起至2013年12月31日止)于法无据、违法无效。一审法院支持通告2是告知书的认定,是认定事实错误。

4、在什么情况下,客运经营者的经营权可以终止呢? 政府是否可以终止个体工商户的自主经营权?答案是否定的!那么,在什么情况下,个体工商户的自主经营权可以终止呢?《中华人民共和国道路运输管理条例》第15条是这样规定的:客运经营者需要终止客运经营的,应当在终止前30日内告知原许可机关.。根据这一规定,只有在客运经营者自己不愿意经营,无条件,无能力经营,需要终止经营权的情况下,才自愿“终止”并在终止前30日内告知原许可机关。在《四川省道路运输管理条例》第九条第二款有关“班线客运经营者应当在许可的经营期限内向公众连续提供运输服务,不得擅自暂停、终止客运经营服务。”规定中,也证明,谁可以终止,谁不可以终止客运经营服务。经营者不得擅自暂停、不得擅自终止客运经营权。政府更无权擅自决定终止经营者的经营权。本代理人查阅了包括政府答辩提供的所有相关法律法规,都没有找到,赋予政府有终止经营者经营权的权利。很显然,通告1、延续一年经营权也罢,通告2告知车主“终止”城区公交客运三轮出租车经营权也罢,都是违反《四川省道路运输管理条例》第九条和《中华人民共和国道路运输条例》第十四条、第十五条等行政法规的规定的。

5、被申请人对“经营权”的概念理解错误。被申请人所称的“安岳县城区机动三轮车”全名应当是“安岳县城区公交客运机动三轮出租车”。“经营权”不仅是宪法赋予公民的自主选择的一种劳动权利,就业权利,而且,从物权的角度讲,经营权还是经营者的一种财产权利。经营权虽然是公共资源,其所有权人是政府,但是,被告代理律师在回答胡代国的问题时,不得不承认“经营权是一种用益物权”。胡代国说,经营权既然是一种用益物权,是物权中的一种权利。根据《物权法》第117条规定,用益物权人对他人物权有占有、使用、收益的权利。”,用益物权人也是受法律保护的,神圣不可侵犯的。政府通过向所有市民而不是只限定公司公开出让的方式,将经营权出让给市民或者单位后。经营权就成为经营者的一种用益物权。类似于房屋国有土地使用权和农民的宅基地使用权、集体土地承包经营权,对于住房,在公民居住最长70年届满后,物权法规定自动续期,而不是到期终止;农民的承包土地经营权在原规定的经营30年届满后,农民不需要终止的,可以继续获得下一届几十年的承包地经营权。根据物权法的规定,用益物权人对他人的包括政府的、集体的、私人的物权,享有占有、使用、收益的权利。用益物权经营权期限届满,政府依法重新出让许可,同等条件下,原经营者有优先获得受让的权利。这类似于《合同法》有关租赁关系的双方,出租人租赁不动产到期,租赁人愿意继续租赁的,原承租人有优先取得租赁权的权利。我国于1978年,由计划经济时代进入市场经济时代。经营权是市场经济中经营者的一项重要权力。那么,什么是经营权呢?“经营权”(managerial authority)是指经营者对其经营财产的一种占有、使用和收益的权利。但是,由于被申请人对经营权的法律概念理解错误,简单地理解为政府所有,政府想收回就收回, 想终止就终止,想给谁就给谁。这种理解解释完全是对经营权概念的曲解。

6、从申请人提供给法院的个体工商户营业执照上载明的事实证明,申请人的客运营运权没有届满。因为,车主们换发营业执照的日期是2012年3月至12月。经营范围:机动三轮车客运服务。根据国家物价局财政部1992年414号文件规定,个体工商户营业执照每年审验一次,每四年换发一次,而不是四年后就终止。根据这个事实,国家物价局设置营业执照四年换发一次的目的,完全是出自便于行政机关管理监督的需要,而不是终止经营权剥夺经营权的需要和目的。最近,本代理人运用这个理论,行政诉讼安岳县工商局在2012年以营业执照未按时验换照是无照经营,对机动车个体工商户罚款7000元至15000元不等,通过本人代理诉讼,加之,工商局新的领导班子在深入贯彻学习党中央深入联系群众的实践活动中,主动纠正错误,2014年有六人获得工商局退还的罚款。

被申请人称:经营车辆客运服务需要前置许可。申请人因前置许可到期,其虽然工商营业执照没有到期,但仍然不准经营客运服务。

申请人认为,车主所获得的个体工商营业执照是最后的程序,应当以最后颁发的个体工商户营业执照上所载明的经营四年【现在是长期】届满期限为准。“经营机动三轮车客运服务”的营运权利并不会自动到期,更不会自行终止,永远也不应该被政府下命令终止。通告2于2013年12月31日发布命令,终止机动三轮车客运服务的行为与个体工商户营业执照所赋予营运时间权利的事实不符,侵犯了车主的客运经营权。

7,那些人有权获得城市公交客运经营权;被告通告行为是否违背承诺,不讲诚信。

在上访北京时,交通部的领导说,三个轮子的公交客运机动三轮出租车与四个轮子公交客运出租车就相差一个滚滚嘛,但都是城市的出租车。安岳县三轮出租车因经营几十年,不适应高速发展的县城需要,车主们早就提出建议,应当改革更新升级为四个轮子的出租车,应当按照市场规则,按照雁江区、简阳市、贵州威宁县、资中县的经验做法,将原三个滚滚的公交客运出租车升级为四个滚滚的出租车。而不是终止经营者的经营权。

从申请人提供给法院的光盘内容证明:交通局在2012年年终所召开的三轮车主的总结动员大会上 ,刘波所长代表政府承诺:政府为了考虑你们三轮车主一家子生活问题,在条件成熟时,许可三轮车更换成出租汽车经营。有车主提出现在就换出租车,刘所长答复:现在换,只能换31.8辆出租汽车经营权顶子,以后换,可以多换一些顶子。刘波作为交通局的运管所所长,代表政府的承诺,证明政府与全体三轮车主达成了合同承诺关系,合同要约关系。刘波的承诺应当受到《合同法》相关规定的保护。为什么政府违反《合同法》的规定,不讲诚信,不兑现承诺?到了2013年12月25日,政府在未依照行政许可法的规定,未召开利害关系人听证会的情况下,通告命令决定,突然变卦,突然终止了三轮车主的经营权。属于严重地违法行政行为。

不久前,安岳县政府决定,出让32辆出租汽车经营权。但是,该32辆出租汽车经营权,原本出让给三轮车主的,现在出让给X公司经营,让x公司一夜暴富数千万元。当事人黄胜勇当庭批评政府,将叫花子的饭碗抢走送给发财人公司老板,太不公平。根据《个体工商户条例》第二条 有经营能力的公民,依照本条例规定经工商行政管理部门登记,从事工商业经营的,为个体工商户。个体工商户可以个人经营,也可以家庭经营。个体工商户的合法权益受法律保护,任何单位和个人不得侵害。根据该条例第四条 国家对个体工商户实行市场平等准入、公平待遇的原则。申请办理个体工商户登记,申请登记的经营范围不属于法律、行政法规禁止进入的行业的,登记机关应当依法予以登记。由上述规定证明,被申请人剥夺申请人等经营权,将新增出32辆出租汽车经营权给予所谓公司经营,排除有权参与车主参与经营,明显地违背了前述规定。全体三轮出租车主对政府的该行为强烈不满,强烈抗议。请求政府和交通局兑现承诺,将新增加的出租汽车经营权归还给全体三轮车主。同样是经营权,一个是三个滚滚的公交客运三轮出租车经营权,一个是四个滚滚的公交客运出租车经营权,都是一个太阳下的公民,一个县委书记一个县长领导下的公民,为什么原三轮车主就不可以优先取得出租车经营权呢?显然,被申请人以所谓招投标方式出让,只允许所谓公司投标获得新增出租汽车受让权的行为,不许广大市民参与,实际是保护少数富人,侵犯、剥夺原三轮车主对出租汽车的经营权。有人说,出租车经营权好比唐僧肉,大家都想吃,谁垄断谁就一夜发财暴富。有钱人开公司可以吃出租车经营权这份唐僧肉,唯独原三轮车经营者不许吃。这太不公平。被告限制公民个人只允许公司获得出租车经营权的行为,违反了建设部《城市公共客运交易经营权有偿出让和转让的若干规定》的通知(1993年5月18日 建城字第386号文发布)的规定(下称通知)。通知第二条规定:“ 城市公共客运交通(包括公共汽车、电车、地铁、轻轨、出租汽车、轮渡等)经营权有偿出让是指政府以所有者的身份将城市公共客运交通经营权在一定期限内有偿出让给经营者的行为;城市公共客运交通经营权有偿转让是指获得经营权的经营者将经营权再转移的行为。”该通知第四条规定:“ 城市中任何单位和个人,均可以按照本规定和地方政府的规定取得经营权,并严格遵守行业管理的有关规定。”

根据建设部通知的第二规定,城市公交客运车经营者在获得受让权后可以转让。被申请人曾经在其所发的文件中,不许机动客运三轮车转让的规定与本规定相抵触,被申请人规定因处于下位阶,应当无效。也就是说,城市公交客运车经营者按照市场价转让自己的经营权是合法的,受法律保护。现在,安岳县的公交汽车经营权市场价是200多万元 ,出租汽车的顶子市场价卖到80万元,房屋的市场价卖到每平方米4000多元,都是合法的。为什么官员认为三轮客运车的经营权卖到20多万元就违法?就眼红?就终止经营呢?太不公平。

根据建城字第386号通知第四条规定:“出租车的经营权可以是单位,也可以是个人、也可提倡公司化集约化经营。”请注意,前述规定中是提倡公司化经营并不是规定必须公司化经营。根据前述规定,就本案而言,包括106辆公交客运机动三轮出租车在内的城市中任何单位和个人,均有权按照本规定取得出租车经营权。被告将全体公交客运三轮出租车的经营权非法终止,将新增出租汽车经营权出让给所谓的X公司经营,违反本规定。这是被告的第五点违法行为。

四、通告1是实施通告2的第一步侵权行为,其各项程序违法,属于无效通告。起诉期限为二年,认定为三个月是适用法律不当,应当适用下列法律法规。

1)、国务院《全面推行依法行政实施纲要》第20条规定:“严格按照法定程序行使权力、履行职责。行政机关作出对行政管理相对人、利害关系人不利的行政决定之前,应当告知行政管理相对人、利害关系人,并给予其陈述和申辩的机会;”,根据本规定,《通告1》前,被申诉人未给予申诉人陈述和申辩的机会,程序违法; 

2)、最高人民法院办公厅关于印发《行政审判办案指南(一)》的通知(2014年2月24日 法办[2014]17号)第24条“正当程序原则的运用问题: 行政机关作出对利害关系人产生不利影响的行政决定前,未给予该利害关系人申辩机会的,不符合正当程序原则;由此可能损害利害关系人合法权益的,人民法院可以认定被诉行政行为违反法定程序。(20号)”根据本规定,《通告1》前,被申诉人未给予申诉人申辩的机会,程序违法3)、国务院《全面推行依法行政实施纲要》第20条规定:”严格按照法定程序行使权力、履行职责。......作出行政决定后,应当告知行政管理相对人依法享有申请行政复议或者提起行政诉讼的权利。对重大事项,行政管理相对人、利害关系人依法要求听证的,行政机关应当组织听证。行政机关行使自由裁量权的,应当在行政决定中说明理由。要切实解决行政机关违法行使权力侵犯人民群众切身利益的问题。”根据本规定,《通告1》后,被申诉人未告知诉权救济途径,《通告1》程序违法。

4)、《行政复议法实施条例服务指南》规定:行政复议申请从知道或者应该知道具体行政行为内容之日起计算。......(二)、未告知申请人的最长申请期限。由于行政复议申请权(包括复议机关及申请期限等内容)属于行政机关作出具体行政行为时一并告知当事人的具体行政行为的内容的重要组成部分。因此,未告知申请全时的最长申请期限,就是未告知行政决定全部内容时的最长申请期限。如对行政复议内容、复议权、复议期限、复议机关,被申请人等内容的告知,都应当视为行政机关在作出具体行政行为时应当告知行政相对人的内容,如果没有告知,则视为当时人不知道具体行政行为,相应的就可以延长行政复议申请期限。根据前述规定,通告1未告知诉权,未告知最长申请期限、未告知复议机关,未告知行政诉讼期限和行政诉讼机关,通告1程序违反前述规定。

5)、最高人民法院关于执行《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释第四十条:“行政机关作出具体行政行为时,没有制作或者没有送达法律文书,公民、法人或者其他组织不服向人民法院起诉的,只要能证明具体行政行为存在,人民法院应当依法受理。”根据前述规定,法院驳回原审原告的起诉违法。

最高人民法院关于执行《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释第四十一条 “行政机关作出具体行政行为时,未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的,起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算,但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过2年。”根据前述实施细则规定,原告的起诉期限应当是二年而不是三个月。法院的裁定书违反本规定。

6)、《行政许可法》第四十七条规定:行政许可直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的,行政机关在作出行政许可决定前,应当告知申请人、利害关系人享有要求听证的权利;申请人、利害关系人在被告知听证权利之日起五日内提出听证申请的,行政机关应当在二十日内组织听证。根据前述法律规定,安岳县城区客运线路涉及100辆机动客运三轮车经营权,涉及2-3百户业主的就业工作 ,涉及上千人的生活来源等等问题,延续一年经营权期限决定问题应当属于涉及公共利益的重大行政许可事项问题,行政机关在作出行政许可决定前,应当告知全体车主及利害关系人享有要求听证的权利。但是,通告1决定前,没有依法告知100辆三轮车业主是否要求召开听证会,所以说,通告1程序违反本法规定。资行监字第4号认定听证程序违法问题属于实体方面的问题是错误的。

综上所述,一、二审法院认定事实不清,适用法律错误,申请人的诉求合法有据,请求贵院支持本代理人的代理意见。谢谢!

;罗明建、罗明国、邓才、李远莲                         委托代理人胡代国    2015.6.11



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