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胡代国的博客

 
 
 

日志

 
 
关于我

2004年6月2日胡代国上了中央电视台,揭发县工商局违规收费,05年3月18日,在代理儿子胡建诉县工商局违规收取市场管理费案件中胜诉,从此成为诉讼代理人,被宜宾《三江周刊》比喻为《天龙八部》中乔峰式的”维权斗士“,被北京中国消费报刘萍记者评价为:”人民权益的保卫者“!被惜辉网友评价为亿万个体户的楷模和骄傲,法学教授说:2009中国十大代理人1、郝劲松.2、胡代国。1964年胡代国由兴隆初中进入安岳高中,曾是学生会主席,校团委副书记,第三届县人大代表,82年毕业于广播电视大学。

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吕凤章的房屋拆迁补偿由43万元增加八十三万元  

2014-03-12 20:57:33|  分类: 默认分类 |  标签: |举报 |字号 订阅

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后记:吕凤章的房屋拆迁补偿由43万元增加八十三万元  

       2014年8月12日,安岳县岳阳镇望城村吕凤章终于与安岳县房屋征收局签订了《房屋拆迁安置补偿协议书》,协议补偿金额由原来法院裁定的43多万元增加到83万元,包括房屋补偿费69万元,猪、鸡、鸽子的营业损失费补偿14万元。详情请看安岳县建设局对吕凤章的两次听证会资料和安岳县国土局申请安岳县人民法院的强制拆除房屋的裁定书。整个案件由胡代国代理。历时二年。
      在此之前,吕凤章女儿吕祥利的房屋拆迁补偿费也因小孩出生增加了几十万元补偿费而变更了已经达成的拆迁补偿安置协议。

安岳县人民政府关于责令限期拆除违法建筑的公告违法
安岳县人民政府关于责令限期拆除违法建筑的公告违法 - 维权斗士胡代国工作室 - 胡代国的博客
 
吕凤章的养殖房是合法建筑 

     关于对吕凤章的养殖房拟认定为违章建筑一案,我的观点是:吕凤章的养殖生产房是在2009年元月修建的历史形成的合法建筑。理由:一是吕家的养殖生产用房是在望城村被列入2006年县城城市总体规划实施细则实施具体方案出台之前的2009年初修建,也是在2011年4月25日安 岳 县 国 土 资 源 局关于《征收岳阳镇望城村6组部分集体土地补偿安置方案》的公告〔2011〕101号被征地范围确定之前修建的;是吕家养殖房是政府号召畜牧业“千万工程”、历史形成的生产用房,不受《城乡规划法》第2条、第40条有关“在规划区内进行建设活动,必须遵守本法。”的约束三是假设吕家的养殖房属于违法建筑,应当适用1996年3月17日第八届全国人民代表大会第四次会议通过1996年3月17日中华人民共和国主席令第六十三号公布自1996年10月1日起施行的《行政处罚法》第29条有关“违法行为在2年内未被发现的,不再给予行政处罚。”的规定,不应当再处罚【如刑法第87条规定,犯罪应当判刑五年、没有被发现,没有继续犯罪的,五年后不再追诉和处罚,犯罪应当处罚10年的,如果未被发现又未继续犯罪的,超10年,司法机关不再追诉,不再处罚,犯死刑罪在20年内未继续犯罪的,20年后不再追诉,不再处罚。】;依据《城乡规划法》第40条、第64条处罚是认定事实错误,脱离客观实际,适用法律不当,政府要修路,农民本来合法的养殖房就一夜间变成违章建筑了。国家废除的政府无强制拆除房屋的权利也无效了。这是什么道理?
                          -----胡代国

川安岳召开吕凤章违法建筑一案听证会--代理词------胡代国的网易博客

http://hudaiguo888888.blog.163.com/blog/static/273618142014196835185/


尊敬的主持人、听证员:

本公民依法接受村民吕凤章的委托,现就安岳县住房和城乡规建设局(下称规建局)对吕凤章、吕祥利的“违章建筑”作出行政拟处罚一案,发表如下代理意见
论点 征收范围确定之前历史原因修建的生产用房不是违章建筑;违法行为超过二年期限未被发现不再行政处罚。

2011317日,中央纪委、监察部紧急通知:在《土地管理法》等法律法规作出修订之前,集体土地上房屋拆迁,要参照新颁布的《国有土地上房屋征收与补偿条例》的精神执行。
《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十六条 房屋征收范围确定后,不得在房屋征收范围内实施新建、扩建、改建房屋和改变房屋用途等不当增加补偿费用的行为;违反规定实施的,不予补偿。
  房屋征收部门应当将前款所列事项书面通知有关部门暂停办理相关手续。暂停办理相关手续的书面通知应当载明暂停期限。暂停期限最长不得超过1年。
根据前述规定,被拟处罚人吕凤章、吕祥利的房屋是在被征收房屋确定之“后”的反义词之“前”,由于养殖业发展的需要建成,属于法无禁止的范畴;不属于《国有土地上房屋征收与补偿条例》第15条房屋征收范围确认后建成,故不属于违章建筑。
安岳县规建局于2012年11月20日在《四川省建设行政处罚事先告知书》安住建(2012)罚告字0001号称:“吕凤章、吕祥利:你因未办理任何的建设手续就在自己原房屋基础上进行扩建的行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条的规定,根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条,本机关拟对你作出拆除该处违法扩建的建筑物的行政处罚。”但是,第一次拟处罚通过听证会在一年多后的2014年1月13日被撤销。又于2014年1月22 日以“未取得建设工程规划许可证进行建设”再次发出处罚告知书安住建告【2014】008号\007号。本代理人认为再次拟处罚仍然无法律依据,“未取得建设工程规划许可证进行建设违章建筑”的理由不能成立。
先问几个问题:
1、规建局是哪年哪月将吕凤章、吕祥利所在的望城村列入安岳县城市规划区的?具体实施规划的方案又是哪年那月出台的?
2、吕凤章的养猪养鸡房以及吕祥利的第三层养鸽房是那年那月建成的?
3、在规划区之外,在土地、房屋征收范围确定之前,农民在自己的宅基地上所建养殖房需不需要申请规建局颁发建设工程规划许可证?
4、规建局是哪年哪月发现吕凤章、吕祥利修建的养殖房?规建局发现后为什么没有及时作出处罚?为什么几年后的现在才拟处罚?
5、吕凤章、吕祥利没有获得建设工程许可证的养殖房是否受《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、第六十四条的约束?
6、是不是所有没有获得建设工程规划许可证的建筑都是违章建筑,都必须要行政处罚?
     下面我就来一一回答上述几个问题:
本代理人的观点是:再次行政处罚决定认定事实错误;对违章建筑的概念不清;以违章建筑处罚适用法律不当、显失公平。
一、根据“法无禁止”的原则,人们作出了法律上没有明文禁止的行为,就算合法而不违法 。根据“法无禁止”的这一原则,吕凤章、吕祥利的养殖房是在其被列入安岳县城南片区3公里为城镇规划区之前,而不是在和在2011年4月25日安 岳 县 国 土 资 源 局关于《征收岳阳镇望城村6组部分集体土地补偿安置方案》的公告〔2011〕101号被征收范围确定之后,因历史特殊原因建成的的生产养殖用房认定为违章建筑是认定事实错误,违反“法无禁止“便是合法的原则。
   1、根据整个社会的习惯,在被列入规划区之前,房屋征收范围确认之前,农民家庭养殖房无须申请工程建设规划许可证。 2009年上半年,吕凤章在自己房屋的左、后面原有的猪圈柴房地改建为养殖房,养母猪公猪29多头、养鸡700多只、吕祥利讲自己的房屋重建三楼养鸽300多只。没有任何官员说吕家养殖房屋不合法。根据风俗习惯,政府从来就没有要求农民修建的养殖房要申请规建局颁发建设工程规划许可证。而今,规建局将吕家的养殖房认定为“没有获得工程建设规划许可证的违章建筑”,显得牵强附会,不符合客观实际。事实上,有法律规定的按照法律规定办理,没得法律规定,按照社会习惯办理。在规划区外在被列入被征收范围的房屋之前,全县乃至全国农民的家庭小规模养殖房,政府都没有要求要必须申请颁发任何证件。规建局唯独要求吕家,一则显失公平,二则不符合客观实际。
   2、吕家的养殖房是在该地被列入规划区具体实施办法细则文件出台之前及房屋确认被征收之前修建的。
执法调查人称望城村是安岳县建设局予于2006年就被列入了县城总体规划,2008年7月实施的《城乡规划法》应当对吕家修建的没有获得建筑工程规划许可证的养殖房有约束力。
本代理人认为,望城村于2006年被列为安岳县城市规划区范围事实不清,证据不足。即使2006年将望城村列入了县城总体规划设想,但是,在2012年前,政府没有公布望城村需要修建一些什么样的工程的实施细则文件及工程建设规划图纸(好比国家于1954年规划安岳要修一条铁路一样,直到现在还没有修建)。房屋实行登记制度的时间,是从建设部令 第 168 号文件发出后开始的。《房屋登记办法》于2008年1月22日经建设部第147次常务会议讨论通过,自2008年7月1日起施行。安岳县对农村房屋实行普查登记的时间是在2010年。网上搜索得知,安岳县规建局2009年的年终总结会于二0一0年一月二十八日召开,会议宣布了安规建发[2009]616号文件,该文件其中称:完成了县城城南片区3平方公里的规划。而这一信息公布在网上的标题是《安岳县规划和建设局2009年工作总结》,发布时间是2010-4-12 日。根据《立法法》的规定,行政法规、地方性法规应当在公布后30日内送有关部门备案,未在网上公布的法律法规无效。根据这一规定,安规建发[2009]616号文件即使公布在网上开始生效。而吕凤章等农民知道安规建发[2009]616号文件这一规划的时间就更晚,是在该社2011年4月25日,安 岳 县 国 土 资 源 局关于《征收岳阳镇望城村6组部分集体土地补偿安置方案》的公告〔2011〕101号发出时才知道的。政府工作人员入户调查登记房屋的资料显示,吕家的养殖房是在2009年上半年修建并一直从事家庭养殖业的。也就是说,吕凤章家的养殖房是在安岳县规划区规划实施、征地范围确定之前就修好了的,不是在征地封户后修建的,即使没有手续也是历史形成的。历史形成的建筑是合法建筑,而不是违章建筑。规建局将历史形成的建筑认定为违法建筑,属于认定事实不清。对违章建筑的概念不明。吕凤章、吕祥利重建的第三楼之所以没有登记,是因为规建局对农村所有类似房屋均没有登记造成,并非吕一家。大概也是政府利益所致。
    3、吕家的养殖房是响应市、县人民政府发展畜牧业“千万工程”号召建成,不是违法建设工程。2003年,市、县政府发出实施养猪养羊畜牧业“千万工程”的号召,还发出实施“千万工程”的六个文件:①  资委发[2003]2号文件。②  资委发[2003]12号文件。③  资林[2003]27号文件。④  安委发[2003]38文件。⑤  安委办发[2003]43号文件。⑥  安委办发[2003]100号文件。
   市县政府的上述六个文件,大力宣传、动员、鼓励农民发展养殖业,被政府称为养殖“千万工程”,民心工程,政绩工程。  政府的文件既属于政策又属于一种合同。应当得到维护和遵守。
   2008年前后,全国养猪户大量减少,猪肉紧张,价格高涨,被称为毛猪外调大县的安岳也大量从各省调入毛猪,满足市民生活需要。中央政府和县政府再次号召大力发展养殖业。就是在这种历史背景下,吕家在自己原有房屋二楼的基础上增建了三楼,养了三百多只鸽子。2011年2月1日,安岳县老年体育协会发给吕吕家“信鸽辅导站会员证”。吕凤章又在房左边养起了良种母猪28多头,良种公猪一头 ,每年国家给予每头种猪100元的补助费。在其房后面养起良种鸡700多只(见证据3工商营业执照)。几年来,吕的家庭养殖既增加了自己的经济收入,也为社会作出了一定的贡献。
     上述事实证明,吕家的养殖房是历史形成,是为了响应政府号召,发展家庭养殖业,增加家庭收入而修建,用于家庭养殖的房屋,政府并没有要求非要什么证件不证件,手续不手续。这也符合法无禁止,就算合法,就不违法的原则而今,政府要修建大道,承包商希望多赚钱,规建局就以没有任何手续为由拟认定吕凤章家的养殖房是违章建筑,其理由不能成立,其决定与各级政府过去的文件规定、广告承诺、合同邀约、合同要约是背道而驰的,是政府不诚信的表现。以上就是本代理人从事实方面阐述吕家养殖房屋不是违章建筑而是历史形成的生产用房合法建筑的理由。下面我讲第二个问题,法律依据。
    二、适用法律错误。历史形成无手续的房屋不能认定为违法建筑。
1、《中华人民共和国城乡规划法》是2007年10月28日通过,自2008年1月1日起施行。依据《城乡规划法》第二条规定: “制定和实施城乡规划,在规划区内进行建设活动,必须遵守本法。”根据《城乡规划法》第四十条规定:在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的,建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。根据前述规定,2009年吕家养殖房的修建,都是在望城村组被规建局于2010年4月发布的“完成了县城城南片区3平方公里的规划”之前和被征收房屋确认之前。也就是说,在吕家修建养殖房时,其所处望城村组不在城、镇规划区内,不受《城乡规划法》的约束。因此,根据法不朔及以往的原则,规建局适用《城乡规划法》第四十条、第六十三条,“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的,”对吕凤章、吕祥利进行行政处罚,是适用法律错误。
3、依据《物权法》第152条规定, 宅基地使用权人依法对集体所有的土地享有占有和使用的权利,有权依法利用该土地建造住宅及其附属设施。该法第4条 国家、集体、私人的物权和其他权利人的物权受法律保护,任何单位和个人不得侵犯。该法第117条规定, 用益物权人对他人所有的不动产或者动产,依法享有占有、使用和收益的权利。该法第121条 因不动产或者动产被征收、征用致使用益物权消灭或者影响用益物权行使的,用益物权人有权依照本法第四十二条、第四十四条的规定获得相应补偿。该法第135条 建设用地使用权人依法对国家所有的土地享有占有、使用和收益的权利,有权利用该土地建造建筑物、构筑物及其附属设施。该法第136条 建设用地使用权可以在土地的地表、地上或者地下分别设立。新设立的建设用地使用权,不得损害已设立的用益物权。
根据物权法的前述规定,农民吕凤章、吕祥利在自己宅基地上,又是在其列入规划区之前,就修建了养殖房从事生产经营,其行为属于“法无禁止”并不违法。如果住建局对其行政处罚,违反物权法的规定,违反“法无禁止”便是合法的原则。
  4、依据1996年3月17日第八届全国人民代表大会第四次会议通过1996年3月17日中华人民共和国主席令第六十三号公布自1996年10月1日起施行《中华人民共和国行政处罚法》第29条的规定,“违法行为在2年内未被发现的,不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。前款规定的期限,从违法行为发生之日起计算;违法行为有连续或者继续状态的,从行为终了之日起计算。”根据这一规定,假设吕凤章家庭养殖房是违章建筑,但是其违法行为已经超过2年未被规建局发现,是行政机关规建局过去行政不作为造成,规建局不应当再给予其行政处罚。否则,规建局的行为违反本规定。
5、 依据《国务院办公厅关于认真做好城镇房屋拆迁工作维护社会稳定的紧急通知》(国办发明电[2003]42号:“各地要本着实事求是的原则......对拆迁范围内由于历史原因造成的手续不全房屋,应依据现行有关法律法规补办手续”。根据国务院的前述规定,本案中吕凤章的养殖房屋属于拆迁范围内由于历史原因造成的手续不全房屋,应当尊重客观事实,实事求是的原则,依法认定为合法建筑。
规建局对合法建筑与违法建筑的概念有混淆。没有获得批准的历史原因形成的房屋不等于是违法建筑。因为修建生产用房需要登记批准是近几年的事情,是列为规划区后利益下产物,并不是一直就有的制度。
6、依据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十五条 房屋征收部门应当对房屋征收范围内房屋的权属、区位、用途、建筑面积等情况组织调查登记,被征收人应当予以配合。调查结果应当在房屋征收范围内向被征收人公布。根据这一规定,政府在征收决定作出之前,对吕家房屋进行登记时,吕家的养殖房屋早已修建并做了登记。这一事实已经证明,吕家养殖房屋不是违章建筑。
  7、《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十六条 房屋征收范围确定后,不得在房屋征收范围内实施新建、扩建、改建房屋和改变房屋用途等不当增加补偿费用的行为;违反规定实施的,不予补偿。
  房屋征收部门应当将前款所列事项书面通知有关部门暂停办理相关手续。暂停办理相关手续的书面通知应当载明暂停期限。暂停期限最长不得超过1年。
根据前述规定,被拟处罚人吕凤章、吕祥利的养殖房是在被征收房屋确定之前由于养殖业发展的需要而建成,不属于《国有土地上房屋征收与补偿条例》第15条房屋征收范围确认后建成,故不属于违章建筑。这一事实从规建局依据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十五条的调查材料中也得到证实。
根据上述法律法规的规定,本代理人认为,在被列入规划区之前,农民在自己的宅基地或者院坝地房前屋后,修建养殖房,是都合法的,应当受到物权法的保护。而今,为什么有人来修路了,就突然变成了不合法了呢?这背后是利益之争。
综上所述,吕凤章的养殖房是在安岳县规建局规划之前,响应政府号召而修建的,是历史形成的合法建筑,不是违章建筑。请求规建局不予行政处罚。
此致
                                                                                  吕凤章、吕祥利的委托代理人胡代国
                                                                                                                                       2014年2月12日
吕家养母猪28头、养公猪一头的照片(国家每年补助每头猪100元)



吕家养良种鸡700多只照片

吕家养鸽子300多只图片














申 诉 书

申诉人吕凤章(户),男,生于1951年5月25日,汉族,住安岳县岳阳镇望城村6组,身份证号码,511023195105250056,联系电话:18982923275

被申诉人安岳县国土资源局,住所地:安岳县岳阳镇西大街

法定代表人练军,局长。

申诉事项

请求撤销安岳县人民法院[2013]安岳非审字第 21 号行政裁定书[以下简称裁定书]。

事实理由。

理由一,申诉人原有住房及养殖房,其中有证件的宅基地使用权面积121.89平方米,征地前二年以上历史形成的养殖房面积    平方米,养有良种母猪   头,良种鸡    只,鸽子     只。

在拆迁谈判过程中,申诉人要求产权调换,要求被申诉人对申诉人的住房和养殖房按照规划区内国有土地上的住房和营业用房安置补偿。但是,被申诉人不愿意补偿自己养殖业方面的营业损失,只同意补偿申诉人住房、其它附属设施、拆迁搬迁费、过渡费等费用共计430497.64元【见裁定书第2页】。

申诉人不服,被申诉人便利用权力,申请安岳县人民法院裁定强制执行,“责令被执行人在15日内,将位于岳阳镇望城村6组的90平方米宅基地交出,并将该地上的房屋、构筑物、附属物一并交申请人拆除。”

法院收到被申诉人申请书后,没有通知申诉人,更没有到申诉人家现场核实,听取意见,只凭国土局一面之词,就于2013年11月28日作出了[2013]安岳非审字第 21 号行政裁定书。

在裁定书的第3页这样认定:“本院认为,……现申请人已全额存付了被执行人宅基地上房屋、构筑物及附属物补偿款‘并提供了周转房’被执行人的合法权益已有保障,故申请人作出的安国土资征字[2013]03号《责令交回土地决定书》并无不当。”

申诉人认为,裁定书认定的事实与基本事实出入很大,适用法律不当,应当依法撤销。申诉人请求撤销裁定书还有下列九点理由:

理由二,被申诉人工作人员未将《房屋及附属物补偿通知书》、《责令交回土地决定书》、《履行责令交回土地决定催告书》三书依法送达,包括当面送达、邮寄送达、留置送达。而是采取趁申诉人外出干农活的时候将上述该书先后塞入申诉人的门脚下,申诉人是文盲,晚上回家开门根本就没有发现那是什么东西,以为是一张废纸,过了好久才发现,请人一看,才知道是所谓的通知书。依据行政处罚法的相关规定,行政机关工作人员未依法将行政处罚告知书、决定书送达给申诉人,该具体行政行为无效。但是法院在做出本次裁定书前,没有通知申诉人到法院,没有听取申诉人的陈述意见就裁定了。申诉人认为,其裁定书应当依法认定为违法无效。

理由三,川委发【2005】第12号文件第三条规定:“农户拆迁原则上采取还房方式,人民政府按照对等略好的原则。”根据前述规定,申诉人养有较多的良种母猪、良种鸡、良种鸽子,为了便于继续生产经营,申诉人选择的房屋安置方式是产权调换住房。但是,被申诉人根本就没有征求申诉人的意见,而是将申诉人安置到不愿意去住的遥遥无期未修建的电梯公寓。对申诉人的猪、鸡、鸽没有安置场地。所以,申请人认为,裁定书对是否安置好这一事实认定事实不清。

理由四,被申请人只同意补偿申请人房屋及附属物人民430497.64 元,而对申请人的养殖业营业收入的损失每年几十万元不愿意依法补偿。申请人认为,该裁定书所称“被执行人的合法权益已有保障,故申请人作出的安国土资征字[2013]03号《责令交回土地决定书》并无不当〉。”的事实错误。

理由五,申请于2003年至2009年期间,在自己房屋前后修建的养猪、养鸡场地、在房屋上重建第三楼养殖鸽子。根据行政处罚法第29条规定,申请人的养鸽子房、养鸡房、养猪房,虽然政府一直不愿意颁发房屋两证,但是,应当视为历史形成的合法建筑,且应当按照非住宅营业用房计算补偿费,但被申诉人按照普通附属物标准补偿,严重损害申请人的合法权益,裁定书对此没有认定。

理由六,申请人从事养殖业有下列法律、政策依据:

2003年,市、县政府发出实施养猪养羊“千万工程”的号召,还发出实施“千万工程”的六个文件:①  资委发[2003]2号文件。②  资委发[2003]12号文件。③  资林[2003]27号文件。④  安委发[2003]38文件。⑤  安委办发[2003]43号文件。⑥  安委办发[2003]100号文件。上述六个文件,大力宣传、动员、鼓励农民发展养殖业,被政府称为养殖“千万工程”,民心工程,政绩工程。

   2008年前后,全国养猪户大量减少,猪肉紧张,价格高涨,被称为毛猪外调大县的安岳也大量从各省调入毛猪,满足市民生活需要,至今如此。中央政府和县政府再次号召大力发展养殖业。就是在这种历史背景下,吕凤章在自己原有房屋二楼的基础上增建了三楼,养了一百多只鸽子。2011年2月1日,安岳县老年体育协会发给吕凤章“信鸽辅导站会员证”。吕凤章又在房左边养起了良种母猪几十只,每年国家还给予一定的补贴。在房后面养起良种肉鸡(见证据3工商营业执照)。几年来,吕的家庭养殖收入可观,也为社会作出了贡献。但是,被申请人不按照市场价补偿申请人的营业损失就要求申请搬迁房屋,实属行政乱作为。裁定书却对此视而不见。

理由七、最高人民法院《关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题的规定》第十一条 土地权利人以土地管理部门超过两年对非法占地行为进行处罚违法,向人民法院起诉的,人民法院应当按照行政处罚法第二十九条第二款的规定处理。前述规定第十二条:“征收农村集体土地时涉及被征收土地上的房屋及其他不动产的,土地权利人可以请求依照物权法第四十二条第二款的规定给予补偿。征收农村集体土地时未就被征收土地上的房屋及其他不动产进行安置补偿,补偿安置时房屋所在地已纳入城市规划区,土地权利人请求参照执行国有土地上房屋征收补偿标准的,人民法院一般应予支持,但应当扣除已经取得的土地补偿费。” 根据前述规定,申诉人所在地已经纳入县城规划区,申诉人的房屋及养殖场地要求按照国有土地上的房屋进行补偿应当得到支持。

申诉人的养殖房在拆迁时应当根据市场价,根据物权法第42条规定,补偿申诉人的相关营业损失费。裁定书依照《强制法》和最高人民法院《关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题的规定》第14条等规定,是适用法律不当。

理由八、2011年03月17日,中央纪委、监察部通知: 在《土地管理法》等法律法规作出修订之前,集体土地上房屋拆迁,要参照新颁布的《国有土地上房屋征收与补偿条例》的精神执行。根据前述行政法规的规定,被申诉人对申诉人的养殖房按照普通附属设施补偿侵犯了申诉人的合法权益。裁定书依据《行政强制法》是适用法律错误,应当依照前述行政法规。

理由九,《行政强制法》第二条的规定,“行政强制措施,是指行政机关在行政管理过程中,为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形,依法对公民的人身自由实施暂时性限制,或者对公民、法人或者其他组织的财物实施暂时性控制的行为。(一)种类:行政强制措施包括:(1)限制公民人身自由;(2)查封场所、设施或者财物;(3)扣押财物;(4)冻结存款、汇款;(5)其他行政强制措施。”本规定对行政强制措施的概念、行政强制措施的种类,做了明确的规定。申诉人的住房和养殖房均是合法取得,在双方没有达成协议之前,申诉人不愿意交出宅基地不属于违法行为,不属于行政强制措施概念内的违法行为,也不属于行政强制措施种类内之列。所以,裁定书以《行政强制法》第53条、第54条、第55条规定裁定以及其它规定裁定,支持被申诉人的申请是适用法律不当,应当以《行政强制法》第二条规定,裁定驳回国土资源局的申请。
   第十、房屋实行登记制度的时间,是从中华人民共和国建设部令 第 168 号文件发出后开始的。《房屋登记办法》于2008年1月22日经建设部第147次常务会议讨论通过,自2008年7月1日起施行。

2012年11月20日在《四川省建设行政处罚事先告知书》安住建(2012)罚告字0001号称:“吕凤章、吕祥利:你因未办理任何的建设手续就在自己原房屋基础上进行扩建的行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条的规定,根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条,本机关拟对你作出拆除该处违法扩建的建筑物的行政处罚。” 而通过召开听证会,听证会结果没有作出行政处罚决定这一事实证明,申诉人没有取得证件的养殖房是历史形,成社会习惯形成的合法生产用房。被申诉人应当按照非住宅生产用房进行补偿,其按照普通附属物补偿是错误的。这一问题是本案争议的焦点。裁定书却视而不见,只字未提,裁定支持被申诉人的申请,严重损害申诉人的合法权益。

综上所述,安岳县人民法院[2013]安岳非审字第21号行政裁定书认定定事实不清,适用法律错误,应当依法撤销。请求贵院支持申诉人前述请求事项。

此致资阳市中级人民法院

申诉人:

          2013年12月9日


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