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胡代国的博客

 
 
 

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2004年6月2日胡代国上了中央电视台,揭发县工商局违规收费,05年3月18日,在代理儿子胡建诉县工商局违规收取市场管理费案件中胜诉,从此成为诉讼代理人,被宜宾《三江周刊》比喻为《天龙八部》中乔峰式的”维权斗士“,被北京中国消费报刘萍记者评价为:”人民权益的保卫者“!被惜辉网友评价为亿万个体户的楷模和骄傲,法学教授说:2009中国十大代理人1、郝劲松.2、胡代国。1964年胡代国由兴隆初中进入安岳高中,曾是学生会主席,校团委副书记,第三届县人大代表,82年毕业于广播电视大学。

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安新吉 民 事 申 诉 书  

2010-10-08 16:43:50|  分类: 默认分类 |  标签: |举报 |字号 订阅

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    说明:本案由安岳县信访局张均局长提出,具体息诉、劳动关系补偿问题由政府处理。

     在2010年10月1日,在安岳县信访局办公室里,

     主持会议人:局长张钧。

     参加会议人员:有安岳法院副院长黄x,民事一庭庭长张x,该院负责信访的曾X,协管员代理人胡代国。

    讨论事项:

      协管员安新吉、胡宁贵等与安岳县工商局过去是否存在劳动用工关系,以及处理办法。

张:老胡,先听听你的意见。

胡:我的论点是:协管员与工商局42年--20年左右的用工关系属于事实劳动关系,不属于雇佣、劳务关系。论据有:第一,三个判决书均认定,协管员为工商局代行独立、依照国家法律管理市场,收取市场管理费长达几十年这一事实;第二,依据刚才我给局长的那份,劳社部发【2005】12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定;第三,根据成都金堂协管员李立维赢官司的判决书以及四川日报的报道。我认为,雇佣关系是指自然人和自然人之间临时用工关系,不是《劳动法》第二条所规定的用工主体(国家机关)和劳动者之间的用工关系(将劳动法第二条规定递给张局长看),请问,那有几十年的雇佣关系、劳务关系。只要劳动者与用工单位提供了劳动,并获得了报酬,二者之间不管是否签订劳动合同,都属于劳动关系。

张庭长:我们法院认为,协管员与工商局之间的用工关系属于劳务、雇佣关系......

 局长:我知道了,你们法院三人先回去,留下胡代国和单独谈谈。

胡:局长,我说的安岳协管员与工商局过去存在事实劳动关系,以及判决书认定、几个证据、劳社部【2005】12号文件、成都金堂协管员李立维赢官司的案例等你听清楚没有?

张:我怎么会没有听清楚呢?我听清楚了的。老胡,这个案子,你们不需要去申诉上访,最终还是由地方政府解决。这个案子由我来安排处理,包括你代理的劳务费都由我来处理。

胡:你怎么处理?我听听。

张:我想听听你的,你老胡先说,补偿他们四人多少钱?

胡:我说,对安新吉、胡宁贵、陈昌华、屈志明四人,由政府各补偿5万元,其余按照工龄每年原工商局决定的补偿80元钱照领,由他们协管员自己去买社保。

张:只解决这四人,剩下的其余几十个协管员,你就不再管他们。

胡:要得,只要解决了这四人,我就不管其他人了。局长,我想听听你怎么解决?

张:这个你不用管,包在我身上,我马上给几个乡政府打电话安排,根据信访规定,属地解决的原则,由信访人所在乡政府解决。

胡:那争取快一点。

 

 

 民 事 申 诉 书

 

    申诉人: 原审原告安新吉,男  1949年3月27日出生,汉族,工商协管员,住四川省安岳县龙台镇大土村5组,电话13198035429

    全权委托代理人:胡代国,男,生于1949年12月27日,汉族,安岳县川剧团退休职工,住安岳县解放街583号。电话0832-24540125,

    被申诉人:四川省安岳县工商行政管理局(以下简称安岳县工商局),法定代表人杨茂成,局长。电话0832-4531612

申诉人不服四川省高级人民法院(2010)川民申字第117号民事裁定、安岳县人民法院 (2008)安岳民初字第967号和资阳市中级人民法院(2009)资民终字第96号民事判决,(以下简称第117号裁定和第967号、第96号判决),特依法向贵院申诉

再审事由:

第117号裁定和第967号、第96号判决将工作了42年的事实劳动关系认定为雇佣劳务关系实属认定事实不清,适用法律错误,现依据《中华人民共和国民事诉讼法》第179条第(二)、第(六)款之规定,请求再审。

申诉目的

    1、请求依法撤销第117号裁定、第967号、第96号民事判决。

2、请求按照《劳动法》和《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号文件的规定,依法改判申诉人与被申诉人之间的用工关系属于事实劳动关系;责令被申诉人为申诉人购买社会养老保险、医疗保险、支付解除劳动关系的补偿金。

 事实理由

  一、工作42年的协管员工作,应当属于事实劳动关系

申诉人是经工商所选拔、县、市局批准被招聘的市场协管员;独自一人代替工商局行政管理偏岩乡、白水乡、龙台三个市场,收取市场管理费,维护市场秩序,连续工作42年;年年超额完成任务并获奖;工资收入为完成收费任务的百分之8%,超额完成有奖,完不成收费任务倒扣;从一个17岁的小伙子工作,现在已是61岁。08年4月,工商局口头宣布解除用工合同,并拒绝为申诉人买养老保险等,故而引发诉讼。为了支持自己的请求,申诉人提供了如下14个证据:1、市场协管员聘用审批表 ;2、工作证、多年荣誉证书;3、《重大突发卫生事件》责任书……14…成都金堂县协管员李立维申请检察院抗诉获改判的判决书。

上述证据形成证据链证明申诉人与被申诉人之间的用工关系符合《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号规定的事实劳动关系,以下简称(劳社部发[2005]12号。依据《劳动法》第72条规定,被申诉人不愿为申诉人买保险等行为,实属违法。

    但是,经过一、二审、再审,法院均驳回了申诉人的诉讼请求。

申诉人认为,“第117裁定、“第967号”判决和96号”判决认定事实不清,适用法律不当,具体表现如下:

例如,在第117号裁定书第2页、在第968号、第96号判决书中均写到:“本院审查查明,1966年,安新吉到安岳县工商局下属龙台工商所任协管员,受龙台工商所委托从事偏岩、白水、龙台丝厂三个市场的管理,主要收取市场猪肉摊位、个体工商户管理费、维护市场秩序等工作……工资待遇……按所缴市费总数的5%或8%提取……安岳县工商局于2008年4月27日口头提出与安新吉解除合同”。

 根据三审法院认定的上述法律事实;再依据(劳社部发[2005]12号)文件的相关规定,法院应当确认被申诉人与申诉人之间的42年用工关系属于事实劳动关系。但法院却反其道而行之。

    二、42年的劳动关系被错误地确认为雇佣、劳务关系?

 法院在对上述事实认定后,来了一个180度的大转弯:“事实上,原、被告间属于平等主体之间形成的—种劳务关系”。

申诉人认为,法院认定与《劳动法》第2条、第47条、与(劳社部发[2005]12号文件规定相悖;故意混淆“用人单位”与“平等主体”,劳动关系与雇佣关系的概念。

   1)、什么叫用人单位? 根据劳动法第二条规定,申诉人属于自然人劳动者;工商局属于国家机关,其用工属于用人单位。

    2)、什么是雇佣关系?所谓雇佣关系是指雇主与雇员约定在一定期限内雇员向雇主提供劳务并由雇主给付报酬所形成的权利义务关系,即自然人与自然人之间平等主体雇佣关系。请问,工商局和申诉人是平等主体吗?法律有几十年的雇佣关系吗?

    3)、什么是劳务关系?所谓劳务协议是平等主体的公民之间、法人之间、公民与法人之间,以提供劳务为内容而签订的协议。

    4)、什么是事实劳动关系?所谓事实劳动关系是指用人单位与劳动者没有订立书面合同,但双方实际履行了劳动权利义务而形成的劳动关系。

以上概念说明,三审法院将本案中的事实劳动关系确认为平等主体的雇佣关系、劳务关系,属于曲解“用人单位”、雇佣关系和劳务关系的概念,曲解劳动法第二条的规定。

    三、法院以《劳动法》第二条第二款的规定,以是否签订劳动合同确定劳动关系,是适用法律错误。

    例如,在“96号”判决书第5页末写到:“本院认为,由于本案双方当事人之间未签订劳动合同,依照《中华人民共和国劳动法》第二条第二款……双方未形成劳动关系。”

    申诉人认为,法院以没有签订劳动合同为由,否认申诉人42年与被申诉人之间的劳动关系所适用的法律错误,应当适用以下规定。

   依据《关于确立劳动关系有关事项的通知》劳社部发[2005]12号:

  “ 一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格; (二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。

   依照上述第(一)项和《劳动法》第二条规定,工商局属于用人单位,协管员属于自然人,用工双方符合法律、法规规定的主体资格;

按照上述规定第二项,再依据证据1-14,证明协管员不但要按照协议的约定即单位的规定,遵守工商局的财经纪律,遵守国家法律法规,依法依规收取市场管理费,完成收费任务,还要依法代行管理市场,维护市场秩序。申诉人的这些工作内容,符合事实劳动关系的第二种情形;三审法院对申请人是否接受工商局的管理这一事实认识不清。

    根据三审法院判决书所认定的法律事实即申诉人42年的劳动内容,再根据上述规定的第三项,说明协管员的工作是用人单位业务的组成部分,是工商人员应当自己做的工作。

    以上说明,三审法院的认定违反(劳社部发[2005]12号规定。

    再依据(劳社部发[2005]12号)第二条规定,用人单位未与劳动者签订劳动合同,认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证:

    (一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录;(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件;(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录;(四)考勤记录;(五)其他劳动者的证言等。其中,(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。

根据上述规定,再根据14个证据说明,三审法院的判决再次违反劳社部发[2005]12号通知规定。

    四、对工资分配方式不改变劳动关系的法律性质认识不清。

1995年劳动法实施后,就没有了“临时工”的说法,过去意义上的临时工统称为劳动员工。

三审法院称:协管员的工作属于承包性质,自己自由安排时间管理市场、收取市场管理费,其工资按收费比例支付,属于雇佣工的说法违反劳动法的规定,法院的认定与下列案例不符。

来自金堂县法院的判决书和来自2004年12月1日四川日报第五版《社会与民生》刘德华的报道:《检察机关为30年“临时工”讨说法,抗诉获改判》的案例说明,本案申请人虽然与安岳县工商局未签订正式劳动合同,也不是单位正式职工,但申请人在长达33年的时间里,不间断地以单位名义从事市场管理工作,申请人与工商局之间已经形成事实劳动关系,根据劳动法第47条规定,用人单位有权根据自身特点确定工资分配方式,但不同的工资分配方式改变不了劳动关系的法律性质。但是,三审法院对工资分配方式不改变劳动关系的法律性质认识不清。

五、连续用工应当计算连续工龄。

在“96号”判决书中写到:“本院认为,根据我国的劳动人事管理制度的规定,在劳动法颁布施行之前,若国家行政机关与个人形成劳动关系,须经所在地劳动人事部门审批,而本案中上诉人安新吉无劳动人事部门批准为安岳工商局工人的相关文件,故在此期间双方不存在劳动关系”。

    申诉人认为,第1,在劳动法颁布施行前,申诉人是被申诉人按照安工商(1991)033号、044号二个文件规定,经过工商所选拔、县、市局批准招聘的协管员,应该存在劳动关系;第2,工商局招聘后,没有及时办理相关人事手续而继续用工的行为属于违法用工,按理还应当赔偿相关损失;第3,劳动法颁布实施后,被申诉人继续用工,劳动法实施之前的工龄应该计算连续工龄。三审法院不予认可连续工龄实属认定事实不清。

综上所述,根据劳动合同法和劳动法的相关规定,只要劳动者为用人单位提供了有报酬的劳动,不管签订劳动合同与否,双方之间的用工关系就形成了劳动关系。申诉人为被申诉人安岳工商局提供42年的用工关系属于事实劳动关系,请求贵院支持申诉人全部请求。

此致

中华人民共和国最高人民法院

申诉人安新吉

                                      2010年12月  31  日

附件:1、申诉书副本一份;2、再审裁定书、一审、二审判决书复印件各一份(三书原件也要带上)、3、申诉书、三个判决书按照原排版格式及主要证据目录的电子文档光盘二张、主要证据1-N;

2、申诉人身份证复印件;3、授权委托书、受委托人身份证复印  

                 民 事 申 诉 书

 

    申诉人 (原审原告)胡宁贵,男  出生于1956年1月13日,汉族,工商协管员,住四川省安岳县千佛乡,电话:13568555715

    全权委托代理人胡代国,男,生于1949年12月27日,汉族,大专文化,退休职工,住安岳县解放街583号。电话0832-24540125.

    被申诉人四川省安岳县工商行政管理局(以下简称安岳县工商局),法定代表人杨茂成,局长。联系电话0832-4531612

申诉人不服四川省高级人民法院(2010)川民申字第116号民事裁定、安岳县法院 (2008)安岳民初字第968号和资阳市中级法院(2009)资民终字第95号民事判决,以下简称“第116号裁定”和“第968号”、“第95号”判决,依法向贵院提起申诉。

再审事由:

第116号裁定和第968号、第95号判决将工作了33年的事实劳动关系认定为雇佣劳务关系实属认定事实不清,适用法律错误,现依据《中华人民共和国民事诉讼法》第179条第(二)、第(六)款之规定,请求再审。

申诉目的:

    1、请求依法撤销第116号裁定、第968号、第95号民事判决。

    2、请求按照《劳动法》和《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号文件的规定,依法改判申诉人与被申诉人之间的用工关系属于事实劳动关系;责令被申诉人为申诉人购买社会养老保险、医疗保险、支付解除劳动关系的补偿金。

事实理由

    一、工作33年,当事人双方应当是劳动关系

    1975年,申诉人经选拔、批准招聘为被申诉人的市场协管员,代表工商局行政管理千佛乡,拱桥乡两个市场,收取市场管理费、维护市场秩序,连续工作33年,年年超额完成任务并多次获奖;工资收入为完成收费任务的百分之6%,超额完成有奖,完不成收费任务倒扣;申诉人从一个十多岁的小伙子工作至今已是五十多岁。08年4月,工商局口头宣布解除合。申诉人请求工商局按照劳动法的规定为自己买养老保险等诉求遭到拒绝,故引发诉讼。为了支持自己的请求,申诉人提供了如下14个证据:1、市场协管员聘用审批表 ;2、工作证、荣誉证书;3、《重大突发卫生事件》责任书……14…成都金堂县协管员李立维申请检察院抗诉获改判的判决书。

  上述证据形成证据链,证明申诉人与被申诉人之间的用工关系符合《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号规定的事实劳动关系,以下简称(劳社部发[2005]12号。依据《劳动法》第72条规定,被申请人不愿为申请人买保险等行为,实属违法。

    但是,经过一、二审、再审,法院均驳回了申诉人的诉讼请求。

申诉人认为,第116裁定、第968号判决和95号判决认定事实不清,适用法律不当。

例如,在第116号裁定第2页、第968号、第95号判决书写到:“本院审查查明,1975年,胡宁贵到安岳县工商局下属周礼工商所任协管员,受周礼工商所委托从事千佛、拱桥两个市场的管理,主要收取市场猪肉摊位、个体工商户管理费、维护市场秩序等工作……乙方在收取43500元内获取6%的劳务报酬,超额部分,获取超额部分15%或20%的奖励劳务报酬……安岳县工商局于2008年4月27日口头提出与胡宁贵解除合同”。

根据三审法院认定的上述法律事实;再依据(劳社部发[2005]12号)文件的相关规定,法院应当确认被申诉人与申诉人之间的用工关系属于事实劳动关系。

二、33年的劳动关系被法院错误地确认为雇佣、劳务关系?

 法院在上述认定后,来了一个180度的大转弯:“事实上,原、被告间属于平等主体之间形成的—种劳务关系”。

申诉人认为,法院认定错误:认定与劳动法第2条、第47条、与(劳社部发[2005]12号文件规定相悖;故意混淆“用人单位”与“平等主体”、劳动关系与雇佣关系的概念。

   1)、什么叫用人单位? 根据劳动法第二条规定,申诉人属于自然人劳动者;工商局属于国家机关,其用工属于用人单位。

    2)、什么是雇佣关系?所谓雇佣关系是指雇主与雇员约定在一定期限内雇员向雇主提供劳务并由雇主给付报酬所形成的权利义务关系,即自然人与自然人雇主之间平等主体关系。请问,工商局和申诉人是平等主体吗?法律有存在几十年的雇佣关系吗?

    3)、什么是劳务关系?所谓劳务协议是平等主体的公民之间、法人之间、公民与法人之间,以提供劳务为内容而签订的协议。

    4)、什么是事实劳动关系?所谓事实劳动关系是指用人单位与劳动者没有订立书面合同,但双方实际履行了劳动权利义务而形成的劳动关系。

以上概念说明,三审法院将本案中的事实劳动关系认定为平等主体的雇佣关系、劳务关系,属于曲解劳动法第2条“用人单位”、雇佣关系和劳务关系的概念。

三、法院以《劳动法》第二条第二款的规定,以是否签订劳动合同确定劳动关系,是适用法律错误。

    例如,在“96号”判决书第5页末写到:“本院认为,由于本案双方当事人之间未签订劳动合同,依照《中华人民共和国劳动法》第二条第二款……双方未形成劳动关系。”

    申诉人认为,法院以没有签订劳动合同为由,否认申诉人33年与被申诉人之间的劳动关系所适用的法律错误,应当适用以下规定。

   依据《关于确立劳动关系有关事项的通知》劳社部发[2005]12号:

  “ 一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立。 (一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格; (二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动; (三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。

   依照上述第(一)项和《劳动法》第二条规定,工商局属于用人单位,协管员属于自然人,用工双方符合法律、法规规定的主体资格;

   按照上述规定第二款,再依据证据1-7,证明协管员不但要按照协议的约定即单位的规定,遵守工商局的财经纪律,遵守国家法律法规,依法依规收取市场管理费,完成收费任务,还要依法管理市场,维护市场秩序。申诉人的这些工作内容,符合事实劳动关系的第二种情形;三审法院对申请人是否接受工商局的管理这一事实认识不清。

    根据三审法院判决书所认定的法律事实即申诉人33年的劳动内容,再根据上述规定的第三项,说明协管员的工作是用人单位业务的组成部分。

    以上说明,三审法院的认定违反(劳社部发[2005]12号规定。

    依据(劳社部发[2005]12号)第二条规定,用人单位未与劳动者签订劳动合同,认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证:

    (一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录;(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件;(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录;(四)考勤记录;(五)其他劳动者的证言等。

其中,(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。

根据上述规定,再根据14个证据说明,三审法院的认定与劳社部发[2005]12号通知规定相悖。

四、法院对工资分配方式不改变劳动关系的法律性质认识不清。

1995年劳动法实施后,没有了长期雇佣工即“临时工”的说法,过去意义上的雇佣工(临时工)统称为劳动员工。

三审法院称:协管员的工作属于承包性质,自己自由安排时间管理市场、收取市场管理费,其工资按收费比例支付,属于雇佣工的说法违反劳动法的规定,法院的认定与下列案例不符。

申诉人提供给法院来自金堂县法院的判决书和来自2004年12月1日四川日报第五版《社会与民生》刘德华的报道:《检察机关为30年“临时工”讨说法,抗诉获改判》的案例说明,本案申请人虽然与安岳县工商局未签订正式劳动合同,也不是单位正式职工,但申请人在长达33年的时间里,不间断地以单位名义从事市场管理工作,申请人与工商局之间已经形成事实劳动关系,根据劳动法第47条规定,用人单位有权根据自身特点确定工资分配方式,但不同的工资分配方式改变不了劳动关系的法律性质。但是,三审法院对工资分配方式不改变劳动关系的法律性质认识不清。

五、连续用工应当计算以前的工龄。

在“95号”判决书中写到:“本院认为,根据我国的劳动人事管理制度的规定,在劳动法颁布施行之前,若国家行政机关与个人形成劳动关系,须经所在地劳动人事部门审批,而本案中上诉人安新吉无劳动人事部门批准为安岳工商局工人的相关文件,故在此期间双方不存在劳动关系”。

   申诉人认为,第1,在劳动法颁布施行前,申诉人是被申诉人按照安工商(1991)033号、044号二个文件规定,经过工商所选拔、县、市局批准招聘的协管员,应该存在劳动关系;第2,工商局招聘申诉人后,没有及时办理相关人事手续而继续用工的行为属于违法用工,按理还应当赔偿相关损失;第3,劳动法颁布实施后,被申诉人继续用工,劳动法实施之前的工龄应该计算连续劳动工龄。三审法院不予认可连续工龄实属认定事实不清。

综上所述,根据劳动合同法和劳动法的相关规定,只要劳动者为用人单位提供了有报酬的劳动,不管签订劳动合同与否,双方之间的用工关系就形成了劳动关系。申诉人胡宁贵为被申诉人安岳工商局提供33年的用工关系属于事实劳动关系,请求贵院支持申诉人的请求。

此致

中华人民共和国最高人民法院

申诉人胡宁贵

                                       2010年 12月 31 日

附件:1、申诉书副本一份;2、再审裁定书、一审、二审判决书复印件各一份(三书原件也要带上)、3、申诉书、三个判决书按照原排版格式及主要证据目录的电子文档光盘二张、主要证据1-N;

2、申诉人身份证复印件;3、授权委托书、受委托人身份证复印件各

 

 

 

 

 

   

 

 

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