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胡代国的博客

 
 
 

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关于我

2004年6月2日胡代国上了中央电视台,揭发县工商局违规收费,05年3月18日,在代理儿子胡建诉县工商局违规收取市场管理费案件中胜诉,从此成为诉讼代理人,被宜宾《三江周刊》比喻为《天龙八部》中乔峰式的”维权斗士“,被北京中国消费报刘萍记者评价为:”人民权益的保卫者“!被惜辉网友评价为亿万个体户的楷模和骄傲,法学教授说:2009中国十大代理人1、郝劲松.2、胡代国。1964年胡代国由兴隆初中进入安岳高中,曾是学生会主席,校团委副书记,第三届县人大代表,82年毕业于广播电视大学。

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周广地诉安岳县工商局扣押啤酒行政行为违法一案  

2010-06-09 16:07:01|  分类: 公民代理,四川安 |  标签: |举报 |字号 订阅

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瑕疵替代违法---安岳县法院史上的又一笑料

周广地诉安岳县工商局收缴啤酒程序违法一案,于2010年5月10日开庭审理,法院强行剥夺公民胡代国为当事人代理诉讼,胡代国被迫临时委托自己的合作伙伴陈天启律师代理出庭。

安岳县人民法院于2010年7月29日作出了奇怪的认定和判决,法院以工商局办案人员代替机关负责人(法定代表人局长)签字行为“属于内部行为”;以工商局在扣留票据的执法人员一栏没有签名“属于执法程序瑕疵”;执法程序主要合法(也就是说执法程序次要不合法有瑕疵);没有侵害原告的合法权益为由,驳回了原告的起诉。用内部人员可以违反工商总局的规定、用瑕疵替代违法,用主要合法替代次要违法,是安岳法院的创造发明,留下安岳县法院史和工商局执法史上的又一笑料!给笔者的博客增添了又一素材。

-----胡代国

 

 收缴(已经按照违法物品处罚没收)啤酒几个月,再补正行政处罚告知书,天下笑话,证明工商局的处罚行为程序再次违法!

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 周广地诉安岳县工商局扣押啤酒行政行为违法一案

                         代 理 词

安岳县人民法院、尊敬的合议庭全体法官:

四川法韬律师事务所接受周广地的委托,指派我担任周广地诉请人民法院确认安岳县工商行政管理局收缴啤酒的行政行为违法一案的诉讼代理人;根据本案事实和相关法律规定,为委托人的合法权益发表如下代理意见:

经过开庭前对本案事实的了解及法庭审理查明的法律事实已证实:本案讼争是因被告的违法行政行为所引起。现就被告的违法行政行为分析如下:

一、被告开出《资工商安扣字[2010]第003号扣留财物通知书》的行政处罚行为违法。

1、被告的《资工商安扣字[2010]第003号扣留财物通知书》实际上是对原告的合法财物进行违法没收的的罚单。该罚单违反了行政处罚程序:根据《工商行政管理机关行政处罚程序暂行规定》第十四条规定, 工商行政处罚应当先填写立案审批表,同时附上相关违法事实的材料,再由县级以上工商行政管理局局长批准,指定两名以上办案人员负责调查处理;根据《行政处罚法》第38条,“调查终结,行政机关负责人应当对调查结果进行审查,根据不同情况,分别作如下决定:(一)确有应受行政处罚的违法行为的,根据情节轻重及具体情况,作出行政处罚决定;……”和第39条“行政机关依照本法第三十八条的规定给予行政处罚,应当制作行政处罚决定书”等法条规定,被告在对原告作出行政处罚(收缴2337件青岛品牌啤酒)前未按《行政处罚》第三十一条、第三十二条规定,向原告告知和送达行政处罚理由和决定书。其行政处罚行为因程序违法而无效。

2、被告在处罚原告时,由一般工商执法人员XXX男同志在空白罚单(扣留财物通知书)批准人一栏写上“李亚美”三字,冒充局长(女)签名。其行为违反了《工商行政管理机关行政处罚程序暂行规定》第二十三条 规定,“办案机关在查处违法行为过程中,应采取先行登记保存措施或者扣留、封存等行政强制措施。采取先行登记保存措施或者扣留、封存等行政强制措施,或者解除行政强制措施,应当经局长批准”。 而不是任由一执法人员填上局长姓名;以及第十四条“由两名以上执法人员负责”的规定,被告收缴原告财物的收据上,无执法人员签名类似于行为人实施“盗、抢”原告财物,被告行政执法程序违法!

二、被告越权以罚代处将原告2337件啤酒转移至被告处所(异地)占有的行为违法。

依据《商标法》第二条规定,“国务院工商行政管理部门商标局主管商标注册和管理工作”。根据这一规定,第一,原告经销的“青岛品牌”啤酒商标注册还正在申办受理之中,何来侵权之说;第二,法律法规没有规定正在申办商标注册的商品不允许上市流通。

同样依据《商标法》第55条第(四)项规定,“检查与侵权活动有关的物品,对有证据证明是侵犯他人注册商标专用权的物品,可以查封或者扣押”。根据这一规定,第1,工商局采取的是收缴而不是扣押原告啤酒的行政行为属于违法行为;第2,在没有证据或事实不清的情况下,仅仅凭青岛啤酒安岳县经销商的一纸举报,安岳工商局执法人员便以“涉嫌”为由先行收缴或扣押的行政行为违反本法规定。可见,国务院工商行政管理部门商标局才是依法主管商标专用权的唯一机构,

原告经销的啤酒是否侵犯他人注册商标专用权,还需经主管商标局决定!被告无权决定商标是否侵权。确认是否侵权的必经前置程序是依法认定。被告收缴原告的啤酒并未出示国家主管部门的相关法律文书。

本案中被告所采取的行政强制措施是“收缴,”而不是被告所称的所谓“扣留”。收缴是对已经作出认定的违法物品实施没收的一种处罚行为。

收缴的前提是对违法物品而言,“是没有违法所得、没收违法财物”。其本意是对公民、法人或者其它组织违法财物的剥夺。所以,被告将原告啤酒转移占有的这种所谓扣留行为违法。被告无权凭一纸投诉,越权裁定原告的“青岛品牌”啤酒是侵犯他人注册商标专用权的物品。



依据《行政处罚法》第30条的规定,行政机关必须查明事实,违法事实不清的,不得给予行政处罚。显然,被告实施的工商行政执法行为违反了本法规定。

 根据最高人民法院关于《中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释》第26条的规定,“在行政诉讼中,被告对其作出的具体行政行为承担举证责任,被告应当在收到起诉状副本之10日内提交答辩状,并提出作出具体行政行为时的证据、依据;被告不提供或者无正当理由逾期提供的,应当认定该具体行政行为没有证据、依据”。

根据上述规定、本代理人认为,被告在采取现行扣押啤酒强制措施时,至今没有出示相关的法定处罚证据、包括国家商标局的认定书和法院的判决书,其扣留行为认定事实不清;没有法律依据;该由办案人员代替局长签字、冒充局长批准程序和无执法办案人员签字的行政行为均属严重的程序违法!请合议庭依法确认前述代理意见;并请合议庭作出支持原告诉讼请求的判决。

此致

安岳县人民法院

                         原告代理人:四川法韬律师事务所陈天启律师

                         代理人(公民)胡代国

二0一0年六月十日

 

注:由于安岳县法院强行夺胡代国公民代理权,本案最后由合作伙伴陈天启律师出庭代理诉讼。本代理词由胡代国起草,陈天启律师审查修改定稿。

2010年7月29日,安岳县法院以办案人员代替机关负责人(法定代表人)签字”属于内部行为“;以工商局在扣留票据的执法人员一栏没有签名“属于执法程序瑕疵”、执法程序主要合法(也就是说,执法程序次要不合法),没有侵害原告的合法权益为由驳回了原告的起诉。留下安岳县法院史和工商局历史上的又一笑料!-----胡代国。

 

                     行 政 诉 状

 

    原告:周广地,男,出生于1982年11月5日   汉族,个体工商户,住安岳县北坝晶盛花园,电话13708244255

    委托代理人胡代国,男,生于1949年12月27日,大专文化,安岳县川剧团退休职工,联系电话02824540125

    被告:安岳县工商行政管理局,法人代表,局长杨茂成

诉讼请求:

 

    1、     请求确认被告扣押原告啤酒的行政行为违法;依法撤销资工商安扣字【2010】第003号扣留通知书。

    2、     依法赔偿因扣留原告啤酒而产生的相关损失费。

    3、     本案诉讼费由被告承担。

事实理由

    原告夫妻在外地打工回乡,正在申办营业执照。2010年3月21日原告在四川成都国际会展中心与青岛海岛啤酒有限公司签订了啤酒销售代理合同,随后在安岳县城北坝晶盛花园新开了一个啤酒经销店。刚进回啤酒没几天,安岳县工商局以有人举报其啤酒商标“涉嫌”侵权为由,于2010年4月22日“以罚代处”,先斩后奏,扣押原告啤酒2337件(见证据1、2),价值五万元左右。依据《商标法》第二条的规定,“国务院工商行政管理部门商标局主管商标注册和管理工作”。根据这一规定,原告经销的啤酒商标是否侵权,应当由国务院商标局来依法确认,安岳工商局在没有得到权威部门确认的法定证据的前提下,先行扣押啤酒的行政行为程序违法。依据《商标法》第55条第(四)项规定,“检查与侵权活动有关的物品,对有证据证明是侵犯他人注册商标专用权的物品,可以查封或者扣押”。根据这一规定,在没有证据的情况下,安岳工商局“以罚代处”,以“涉嫌”为由先行扣押的行为违反本法规定。依据《行政处罚法》第30条的规定,作出处罚时应当以事实为依据,以法律为准绳,工商局以涉嫌二字替代证据的行为违反本法规定。

    综上所述,为了维护原告的合法权益,特依法诉讼,请求贵院支持原告的诉讼请求。

                此致

 

安岳县人民法院

 

                                         具状人周广地

 

                                       2010年5月6日

 

附件:1、四川省工商行政管理机关扣留财物通知书资工商安扣字【2010】第003号;

2、暂扣财物票据。

 

 

 

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