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胡代国的博客

 
 
 

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关于我

2004年6月2日胡代国上了中央电视台,揭发县工商局违规收费,05年3月18日,在代理儿子胡建诉县工商局违规收取市场管理费案件中胜诉,从此成为诉讼代理人,被宜宾《三江周刊》比喻为《天龙八部》中乔峰式的”维权斗士“,被北京中国消费报刘萍记者评价为:”人民权益的保卫者“!被惜辉网友评价为亿万个体户的楷模和骄傲,法学教授说:2009中国十大代理人1、郝劲松.2、胡代国。1964年胡代国由兴隆初中进入安岳高中,曾是学生会主席,校团委副书记,第三届县人大代表,82年毕业于广播电视大学。

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唐云华 民 事 上 诉 状  

2010-06-29 15:20:58|  分类: 默认分类 |  标签: |举报 |字号 订阅

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唐云华     民 事 上 诉 状

上诉人(原审原告):唐云华,男,1951年5月4日长生,汉族,住翠屏区象鼻镇大地村1组28号,联系电话:13890982018

身份证号51250119510504。

被上诉人人(原审被告):四川省电业公司宜宾电业局,住址地:宜宾市翠屏区长江大道中段17号。机构代码:90885124-3

上诉目的:

1、       请求撤销宜宾市翠屏区人民法院(2010)翠屏民初字第968号民事判决;改判被上诉人支付1993年6月至2009年7月的工资共计185332元;补偿一次性经济补偿金共计22572元;支付失业金24个月共计10176元;缴付未付的养老、医疗等五险从1993年至2009年7月的费用55599.60元

2、       两审诉讼费由被上诉人承担。

事实理由

 1995年3月,被上诉人聘用上诉人为黄沙线35号杆线的护线员,从事杆线巡视,防止人为以及各种因素的破坏,保障高压电力线路安全顺利运行工作,被上诉人还为上诉人发放了工作证,并承诺以后制定统一的工资标准解决。被上诉人聘用上诉人工作至今,上诉人每天均对所护线杆尽心尽职看护和巡视,多次及时排除安全隐患。现黄沙线35号杆因改线而拆除,但被告未解决以前欠发的工资和补缴社保等事宜。为了支持上诉人的前述诉求,上诉人向一审法院提交了被上诉人曾经发给自己的《群众护线工作证》,该工作证载明了“使用规则”、“事故处理”、“巡视项目”、“责任追究”等劳动内容。上述事实和工作证证明,双方之间的用工关系属于事实劳动关系。

 但是, 在第968号判决的第四页:“本院认为:原告……从事群众护线工作,……被告单位也从未按本单位的规章制度对原告进行过管理,双方之间不存在事实上的劳动关系”,“驳回原告唐云华的上述请求。”

上诉人认为,一审法院对事实劳动关系概念认定不清,以电力部门的规定代替劳动法的规定是适用法律不当。 

依据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》【2005】12号文件规定:

 一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立。

  (一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;

  (二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;

(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

   依据《劳动法》第二条规定,“在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织(以下统称用人单位)和与之形成劳动关系的劳动者,适用本法。国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者,依照本法执行。”

依照上述规定说明,被上诉人宜宾电业局是用人单位;原告为之提供护线劳动;符合劳社部【2005】12号文件第一条第一项的规定,用人单位电业局和劳动者上诉人二者均符合法律、法规规定的主体资格。

依据《工作证》上载明了的“责任追究”,说明上诉人在护线过程中必须接受被上诉人单位的制度管理,否则造成事故工作证规定要追究法律责任。

根据上述规定和《工作证》上载明的劳动内容还说明,上诉人的劳动即“使用规则”、“事故处理”、“巡视项目”是被上诉人单位业务的组成部分。换言之,如果没有上诉人为之从事上述劳动,被上诉人单位就必须另派职工花更多的成本来完成上述护线工作。

以上说明,双方之间的用工关系属于事实劳动关系。

依据(劳社部发[2005]12号)第二条规定,用人单位未与劳动者签订劳动合同,认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证:(一)……;(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件;…… (五)其他劳动者的证言等。其中,(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。根据这一规定,上诉人既有工作证,又有同事贺启平的证明,说明双方之间的用工关系属于事实劳动关系。

一审法院“以被告单位也从未按本单位的规章制度对原告进行过管理,双方之间不存在事实上的劳动关系.”的认定是对该事实认识不清,适用法律错误。

既然护线是一种劳动,是被上诉人单位业务的组成部分,还要对事故负责,依据《劳动法》第三条规定:“劳动者享有取得劳动报酬的权利、……享受社会保险和福利的权利”。根据这一规定说明,只要劳动者为用人单位提供了劳动,用人单位就应该向劳动者支付劳动报酬。既然保护杆线是一种劳动,为什么被上诉人和法院认定为一种“义务护线”?又哪来几十年的义务?

1995年1月1日劳动法颁布实施后,普通公民履行义务劳动、义务护线之说法已经不复存在,早在1978年修改后的宪法已经将计划经济方针修改为建设社会主义市场经济方针。之所以造成至今的事实,是因为被上诉人一直违反《劳动法》第四条等相关规定,拒绝执行有关“用人单位应当依法建立和完善规章制度”这一规定,长期不与上诉人签订劳动合同,拒不支付相应的劳动报酬,实属违法,依据(劳动部关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见)第17条规定,用人单位故意不与劳动者签订劳动合同,给劳动者造成损害的,应当依法赔偿。其实,众所周之,市场经济替代计划经济以来,护线员的劳动成本早已纳入了电价成本之中,只是这笔收入被被上诉人剥削去了。

综上所述,原审法院对用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同、对事实劳动关系的法律概念、法律特征认识不清,适用电力部门有关的部门规定认定原审原告为原审被告提供几十年的护线劳动是自愿的义务劳动是适用法律法规错误。请求二审人民法院依法改判,支持上诉人的全部诉求。

                          此致

宜宾市中级人民法院

                                    上诉人

       2010年6月29日

附件:上诉状副本一份;一审判决书复印件;上诉人身份证复印件;劳社部【2005】12号文件一份。

 

 

 

 

 

 

唐云华诉宜宾电力公司劳动纠纷案

  代 理 词   胡代国 2010年5月26日

 

尊敬的审判长、审判员

关于原告唐云华诉宜宾电力公司劳动纠纷案,请求人民法院确认原被告双方之间的用工关系属于事实劳动关系,判决被告支付原告工资、经济补偿、社会养老保险金、医疗保险金、失业保险金等。

被告称:原告属于“农民护电工”,一直没有签订劳动合同,更没有领取工资等劳动报酬,不属于《劳动法》和《劳动合同法》所约束的范畴。

为了反驳被告的观点,支持原告的诉讼请求,原告发表如下事实依据和法律依据。

   依据劳社部发【2005】12号文件《关于确立劳动关系有关事项的通知》中所规定的三种情形。

 一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立。

  (一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;

  (二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;

(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

    工作证是劳动者的工作的时间、内容凭证,从被告发给原告的编号为122035-780的工作证证明下列三点法律事实,均符合上述文件的规定。

    第一,工作证这一法律事实载明,原告于1995年3月被用人单位被告宜宾电力公司聘用为黄沙线6号杆线护线员。再依据《劳动法》第二条规定,电力公司是用人单位;原告是自然人;依据劳社部发【2005】12号文件第一条第一项的规定,用人单位电力公司和劳动者原告二者均符合法律、法规规定的主体资格。符合事实劳动关系的第一种情形。

    第二,依据劳社部发【2005】12号文件《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条第二项的规定,“用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动”。根据这一规定,再依据工作证载明,被告安排原告工作的权利和义务是明确的,即从事杆线巡视、防止人为以及各种因素的破坏,保障高压电力线路安全顺利运行工作。在被聘用的16年中,原告每天不分天晴下雨,寒冬腊月均按照用人单位的管理规定,即工作证上所载明规定的“使用规则”、“事故处理”、“巡视项目”、“责任追究”等条款对所护杆线尽职尽责看护和巡视,从来没有出现任何问题。符合事实劳动关系的第二种情形,即符合“用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动”;

但是原告应当得到的用电户支付的报酬被单位长期扣押(请看下文),被告只给了极少的报酬,即每年年终发给原告一点慰问品,没有依法支付劳动报酬,原告多次要求支付劳动报酬,被告一拖再拖。根据上述法律法规的规定和法律事实,证明原被告之间的用工关系符合事实劳动关系的第二种情形;同事说明被告违反1995年1月1日执行的《劳动法》第3条的有关劳动者“享有取得劳动报酬的权利”等规定,应当根据《劳动法》第89条的规定,“用人单位制定的劳动规章制度违反法律、法规规定的,由劳动行政部门给予警告,责令改正,对劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任”。

    三、依据劳社部发【2005】12号文件《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条第三项的规定,“劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。根据这一规定,再根据被告安排原告所从事的工作证上所载明的工作内容、权利义务、责任追究即杆线维护包括“使用规则”、“事故处理”、“巡视项目”、“责任追究”等均属被告单位业务的组成部分。符合文件规定的确立劳动关系第三种情形。

综述,原被告之间的用工关系均同时具备上述三种法律特征,符合事实劳动关系的法律规定的三种情形,请求人民法院依法确认。

  依据(劳社部发[2005]12号)第二条规定,用人单位未与劳动者签订劳动合同,认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证:

  (一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录;(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件;(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录;(四)考勤记录;(五)其他劳动者的证言等。

其中,(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。

最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释法释【2001】14号文件第13条也明确规定,劳动争议案件,用人单位负责举证。

根据(劳社部发[2005]12号)第二条规定,原告向法庭出据了用人单位即被告发给原告的工作证,又有同事和群众证言证明,说明原、被告双方之间的用工关系符合事实劳动关系的法律特征,而被告没有当庭出示文件规定中的(一)、(三、)(四)项的有关凭证,应当承担举证不力的法律后果。

   上述法律事实和法律依据说明,原被之间的用工关系属于事实劳动关系,请求人民法院支持原告的全部诉讼请求。

请问被告:第一,电杆电线的维护是不是你们业务的组成部分?

第二,原告受聘保护杆线安全的工作算不算是一种劳动?

第三,既然保护杆线安全工作算一种劳动,那么你们用人单位应不应该向劳动者支付劳动报酬?

第四,何为农电工 ? 长期以来,我国对农电工并没有一个明确的定义,比较公认的观点认为,农电工是指承继了农电体制改革前原电管站工作岗位,经县级供电企业考核聘用的在乡(镇)、村从事农村电网维护、营业收费和供电服务等工作的农村电工。农电工由供电企业聘用,主要是从事农村电网维护和服务工作,一般不包括从事电力工程施工的送变电企业和电源企业临时聘用的农民工。 根据这一概念,原告从事农网维护和服务工作属于村农电工。  2、 农电工用工制度的形成

第五,电费收入项目中有不有农网维护费部分?每度电的农网维护费是多少?【0.0188元】,农网维护费的用途是否包含农电工的工资?原告该领取的农电工工资又到哪里去了?为何原告长期反映被告拒绝支付?

第六、农电工用工制度是怎样形成的?

 在1999年农村电力体制改革以前,电网实行城乡二元制,县乡两级供电企业基本上是两个独立核算的单位,县级电力企业是国有企业,人员是全民合同制职工,而乡(镇)供电企业属集体所有制,职工是乡镇集体职工或临时工。农村电力体制改革后,根据《国务院批转国家经贸委关于加快农村电力体制改革加强农村电力管理意见的通知》(国务院国发【1999】2号文件)的规定,在农电管理体制上改革了县乡(镇)两级供电企业的管理模式,将乡(镇)电管站改为县级供电企业所属的供电所或营业所,其人、财、物纳入县级供电企业统一管理。原属乡(镇)电管站人员实行定岗定编,考试考核上岗,考核通过后由县级供电企业聘用,成为县级供电企业职工。但是,由于用工制度不同,这部分人员与县级供电企业原有职工有所区别,人们在观念上通常把县级供电企业原有职工称之为全民合同制电力职工,而把乡(镇)村电力职工称为农村电工。  

特别是1995年1月1日,《劳动法》实施后,包括电力公司在内的所有企业,过去概念上的计划内、计划外临时工也同时不复存在。根据《劳动法》第二条的规定,在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织(以下统称用人单位)和与之形成劳动关系的劳动者,适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与之形成劳动关系的劳动者,依照本法执行。根据这一规定,原电力局也罢,后电力公司也罢,均属用人单位。用人单位招聘的工人统统称为用人单位员工或职工;依据《劳动法》第三条的规定,劳动者有取得劳动报酬的权利、享受社会保险和福利待遇的权利。

依据 《劳动合同法》第七条规定:“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”

上述规定得出一个结论,无论用人单位与劳动者是否签订书面劳动合同,只要劳动者实际提供劳动,用人单位实际用工,劳动关系就已成立,双方劳动权益将受到法律保护。如果用人单位违反劳动法的有关规定,应当受到如下处罚。

 下面是来自中国电力网专家的部分论述:

关于劳动报酬约定不明的确定方法

 劳动合同法第十八条规定:“劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确,引发争议的,用人单位与劳动者可以重新协商;协商不成的,适用集体合同规定;没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的,实行同工同酬;没有集体合同或者集体合同未规定劳动条件等标准的,适用国家有关规定。”

  劳动报酬是劳动者提供劳动的回报,是劳动合同的主要内容,也是劳动者主要的合同权利,一般情况下,在订立劳动合同时,劳动报酬应当明确。但是实践中,有些供电企业在订立劳动合同时,对劳动报酬进行模糊处理,或者只作口头约定,最终引起劳动纠纷。根据劳动合同法的上述规定,劳动报酬约定不明确时,应当按照如下办法解决:(1)双方重新协商;(2)适用集体合同的规定;(3)按照同工同酬的原则确定。由于大多数供电企业没有集体合同,行业性和区域性集体合同就更少,这种情况下,供电企业在确定劳动报酬时,应当对相同或者相近的工作岗位的农电工支付大致相当的劳动报酬。

劳动合同法第十四条第三款规定:“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”第八十二条规定:“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的,自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”

对于拖欠劳动报酬,劳动者可以申请支付令

劳动合同法第三十条规定:“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定,向劳动者及时足额支付劳动报酬。

 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的,劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令,人民法院应当依法发出支付令。”

 根据本条的规定,用人单位未能及时足额的支付劳动报酬时,劳动者可以向人民法院申请支付令,由人民法院采用支付令的方式要求用人单位在规定期限内支付所欠报酬,超过规定期限仍然欠薪时,劳动者可以申请法院强制执行。

综上所述,宜宾电力公司应当支付原告工资174832元、补偿费22572元、养老保险金和医疗保险金34966.4、失业保险金10176元。请求人民法院支持原告的诉讼请求。

 代理人胡代国

 

 

 劳动和社会保障部

关于确立劳动关系有关事项的通知 

【2005】12号

 

各省、自治区、直辖市劳动和社会保障厅(局):

    近一个时期,一些地方反映部分用人单位招用劳动者不签订劳动合同,发生劳动争议时因双方劳动关系难以确定,致使劳动者合法权益难以维护,对劳动关系的和谐稳定带来不利影响。为规范用人单位用工行为,保护劳动者合法权益,促进社会稳定,现就用人单位与劳

动者确立劳动关系的有关事项通知如下:

    一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立。

    (一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;

    (二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于

 

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