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胡代国的博客

 
 
 

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2004年6月2日胡代国上了中央电视台,揭发县工商局违规收费,05年3月18日,在代理儿子胡建诉县工商局违规收取市场管理费案件中胜诉,从此成为诉讼代理人,被宜宾《三江周刊》比喻为《天龙八部》中乔峰式的”维权斗士“,被北京中国消费报刘萍记者评价为:”人民权益的保卫者“!被惜辉网友评价为亿万个体户的楷模和骄傲,法学教授说:2009中国十大代理人1、郝劲松.2、胡代国。1964年胡代国由兴隆初中进入安岳高中,曾是学生会主席,校团委副书记,第三届县人大代表,82年毕业于广播电视大学。

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张胜坤 行政再审申请书  

2010-06-24 16:44:21|  分类: 四川资阳,安岳县 |  标签: |举报 |字号 订阅

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张胜坤        行政再审申请书

申请人 张胜坤 男  汉族,原农民现城市居民 出生于1966年2月27日 住宜宾市翠屏区赵场街建设村池堂湾社第16号,联系电话13183965716

申请人张胜富 男  汉族 ,原农民现城市居民,出生于1970年10月5日,住宜宾市赵场街建设村池堂湾社25号

申请人张胜容 女  汉族,原农民现城市居民,出生于1973年3月3日,住宜宾市赵场街建设村池堂湾社62号

委托代理人胡代国,(上述三上诉人委托代理人),男,汉族,出生于1949年12月27日,四川省安岳县川剧团退休职工,住四川省安岳县岳阳镇兴隆街200号。

     被申请人宜宾是翠屏区人民政府,法人代表郭毅,区长      

第三人宜宾翠屏区征地拆迁办公室,法人代表谢富强,主任

第三人宜宾市国土资源局翠屏区分局  法人代表顾兴树,局长

     案由:不服宜宾市中级人民法院(2010)宜行终字第7号行政判决,依法申请再审。

申请目的:

1、请求依法撤销四川省宜宾市中级人民法院(2010)宜行终字第7号行政判决。

2、依法确认被申请人和第三人强制拆除申请人住房的行为违法;

3、判决被申请人按照产权调换、等价有偿、拆一还一的原则、偿还申请人的住房及附属设施;

4、判决被申请人按照国家相关规定,依法补偿申请人拆迁过渡费。

5、判决原一二审诉讼费由被申请人承担。

事 实理由

申请人私有房屋因未达成《安置补偿拆迁协议》、在拆迁人未取得拆迁许可证等相关证件、在未经依法裁决、未经依法听证、未经依法评估的前置条件下,被申请人宜宾翠屏区人民政府和第三人强制拆除。于是申请人依法提起行政诉讼,请求宜宾市人民法院确认政府强制拆除上诉人房屋的行为违法,被其安排到长宁县人民法院审理。该院作出了(2009)长行初字第8号行政判决驳回,以下简称一审判决。申请人不服一审判决,依法提起上诉。2010年4月16日,宜宾市中级人民法院作出(2010)宜行终字第7号行政判决,驳回上诉,维持原判。

申请人不服两审人民法院的判决,依法向四川省高级人民法院申请再审

第一、两审法院认定事实不清,适用法错误。具体表现在该判决一方面认定被告在强制拆除原告房屋程序上存在瑕疵;又以“……被告组织有关部门予以强制搬迁,符合四川省《中华人民共和国土地管理法》实施办法第六十三条规定,也不悖有关法律规定“为由,判决“宜宾市翠屏区人民政府对原告张胜坤、张胜富、张胜容位于宜宾市翠屏区赵场街建设村池塘湾社的公有房屋实施行政强制拆迁行为有效,驳回上诉人诉讼请求”。上诉人认为,既然法院认定强制拆除申请人房屋程序存在瑕疵,其行政行为就应当违法无效,用程序存在瑕疵替代程序违法实属自相矛盾。

1、       本案争论的焦点是拆除被征地农民的房屋适用的法律程序是土地征用程序还是适用于房屋拆迁程序?是否可以直接强制拆除申请人的房屋而不需履行裁决、听证、评估等法律程序?  

2、申请人再次强调:征地和拆迁是两个独立的法律概念,前者是行政行为,属于国土部门管理;后者是民事法律行为,属于建设或房管部门管理;二者既有联系又有区别,应当将拆迁行为与拆迁发生的原因——国家征地行为区分开来。

在我国,农村的土地所有权属于集体,而房屋所有权属于私人,二者是两个不同的法律主体。其根据是《中华人民共和国土地管理法》(以下简称《土地管理法》)第八条之规定:农村的土地,主要归集体所有;而房屋归农民自己所有,属于农民私人财产。《中华人民共和国民法通则》第七十五条明确规定:公民的合法财产受法律保护,《中华人民共和国宪法》(以下简称《宪法》)第四次修正案加大了对公民私有财产的保护力度,强调:公民的合法的私有财产不受侵犯。根据物权法第117条,用益物权人有对他人物权依法享有占有、适用、收益的权利;依据物权法121条的规定,因用益物权被征收,应当按照物权法第42条的规定向用益物权人足额补偿。

依据《土地管理法》第二条和《宪法》第十条第三款规定,"国家为了公共利益的需要,可以依照法律规定对土地实行征收或者征用并给予补偿。" 这种国家征用行为是典型的行政行为。而根据《北京市集体土地房屋拆迁管理办法》,私人房屋拆迁属于民事法律行为。被申请人认为房屋拆迁的当事人是国家和被拆迁人,显然是将国家征用农民土地与房屋拆迁两个独立的行为混为一谈。被申请人认为征地拆迁总体上是行政机关的行政管理活动,是行政行为,这一行为的标的是土地,至于房屋拆迁,则作为土地征用过程中对地上定着物进行补偿的内容,整体上仍然包含在征用这一行为之中。这一观点将房屋拆迁行为视为土地征用行为的从属行为,否认房屋拆迁行为的独立性,特殊性。

申请人认为,原审被告、第三人及一审判决均混淆了土地征用和房屋拆迁是两个不同的法律概念。

3、拆迁法律关系的当事人是拆迁人和被拆迁人

根据《北京市集体土地房屋拆迁管理办法》之规定:拆迁人是指经依法批准征用或者占用集体土地并取得房屋拆迁许可证的用地单位;被拆迁人是指对被拆迁房屋拥有所有权的单位或者个人。在拆迁活动中,拆迁人和被拆迁人之间是一种民事法律关系,而国家即被上诉人并不是拆迁法律关系的当事人。

综上,在拆迁行为当中,拆迁人与被拆迁人是拆迁法律关系的当事人。应严格将拆迁行为与拆迁发生的原因——国家征地行为区分开来。同时,拆迁行为伴有政府及其有关部门的诸多行政行为,应将之与拆迁人与被拆迁人之间的民事行为相区分。

一审判决依据(四川省《土地管理法》实施办法)认定第三人翠屏区拆迁服务中心是政府指定的拆迁人是对拆迁法律关系的当事人概念认识不清。

4、有权利就必须有义务,强制拆迁必须履行八大法律程序。强制拆迁不等于胡乱拆迁、野蛮拆迁,必须履行八道法律程序,必须参照《城市房屋拆迁管理条例》有关强制拆迁的规定,"被拆迁人或者房屋承租人在裁决规定的搬迁期限内未搬迁的,由房屋所在地的市、县人民政府责成有关部门强制拆迁,或者由房屋拆迁管理部门依法申请人民法院强制拆迁。根据《北京市集体土地房屋拆迁管理办法》第十二条第二款规定:"裁决规定的搬迁期限届满被拆迁人拒绝搬迁的,属于征地拆迁宅基地上房屋的,由区、县国土房管局申请人民法院强制执行;属于占地拆迁房屋的,由当事人依法向人民法院提起民事诉讼。"两者均指出强制拆迁应符合下列条件:在拆迁人与被拆迁人达不成补偿安置协议的情况下,经当事人申请,由房屋拆迁管理部门(或国土房管局)或人民政府进行裁决,而在裁决规定的搬迁期限届满时被拆迁人仍未搬迁的。而在现实生活中,强制拆迁往往演化成赤裸裸的野蛮拆迁。《宪法》第四次修正案在第二章"公民的基本权利和义务"第一条中增加一款:"国家尊重和保障人权。"将"国家尊重和保障人权"写入宪法,然而,被申请人在强制拆迁过程中,却漠视对人权的保护,违反强制拆除房屋的八道程序。一审法院以执法程序存在“瑕疵”掩盖被申请人的强制拆迁程序违法行为,显然是认定事实不清,适用法律不当。

第二、被申请人强制拆迁并非公共利益的需要。依据被申请人提供的证据2用地批文载明,该项目用地并非宜宾卫校西迁用地,而是农用地转为“乡镇建设用地”;同时被告也没有出示卫校用地所获得的划拨用地批文及其一系列证件,不能说明强制拆除申请人房屋是公共利益的需要。国家规定,非公共利益需要不得实施强制拆迁。这是被告违法行为之一,缺乏诚信。一审法院对这一法律事实认识不清。

第三、依据判决书第24页,关于被告下属拆迁办和拆迁服务中心多次上门做工作、多次公告通知并将补偿款强行打入申请人帐户等,申请人就是不配合,不签订拆迁安置补偿协议一事。

申请人认为,房屋拆迁是民事行为,拆迁办和拆迁服务中心均依法不具有拆迁人的民事行为资格,既然被告声称宜宾卫校西迁用地,那么拆迁人就应当依法是获得拆迁许可证等证件的宜宾卫校,拆迁服务中心充当拆迁人没有法律依据,其既当运动员又当裁判员缺乏公平,故而申请人拒绝签订协议。一审法院对此认定事实不清。

第四、依据川委发[2005]12号文件的规定,农房拆迁“原则上采取还房方式”;“对等略好原则”;而且先安置后实施拆迁。显然被申请人违背了此规定,在未依法安置的前提下就强制拆除了申请人的房屋,这不算违法算什么呢?为什么一审法院对这一法律事实认识不清。

第五、在一审判决书第24页中法院认为,“被告下属单位拆迁办公室等部门在经多次座谈无果,将房屋拆迁补偿等费用,以原告实名字专户存入农村信用社……”就算已经安置到位。被申请人和一审法院的这一观点是对拆迁还房“安置补偿”四字概念不清。

被申请人依据宜府发【2004】第50号宜宾市的物价标准用于2008年对申请人房屋及其房屋搬迁进行补偿每户10000元,由上申请人自行搬迁自行出钱协商租赁农民宅基地自行三通一平,违反了《评估法》有关按照“时点”价、按照“市场”价的规定;违反了《中华人民共和国土地管理法》第47条和(四川省《中华人民共和国土地管理法》实施办法)第63条、第40条第三款有关“依法补偿”;“按实际损失合理补偿”的规定。

第六,依据国务院办公厅《关于控制城镇房屋拆迁规模严格拆迁管理的通知》国办发[2004]46号 第二条、各地要严格控制土地征用规模,切实保护城镇居民和农民的合法权益,坚决纠正城镇房屋拆迁中侵害居民利益和土地征用中侵害农民利益的行为。第三条,严格拆迁程序,确保拆迁公开、公正、公平。要积极推进拆迁管理规范化,所有拆迁项目都必须按照《城市房屋拆迁管理条例》(国令305号)和《城市房屋拆迁估价指导意见》(建住房[2003]234号)等规定的权限和程序履行职责,严格执行申请房屋拆迁许可、公示、评估、订立协议等程序;对达不成协议的,必须按照《城市房屋拆迁行政裁决工作规程》(建住房[2003]252号)的规定严格执行听证、行政裁决、证据保全等程序。特别要执行拆迁估价结果公示制度,依照有关规定实施行政裁决听证和行政强制拆迁听证制度,确保拆迁公开、公正、公平。政府投资建设的工程也要严格按照规定的程序进行。

上述行政法规的规定已经明确,强制拆除申请人房屋所适用的法律依据仍然属于《城市房屋拆迁管理条例》(国令305号)等行政法规的范畴。而被申请人违背了上述一系列行政法规的规定,没有履行上述多项行政法规。

第七,一审法院对被征地后宅基地已经转成国有土地的原农房的拆迁所适用的法律错误。

依据《中华人民共和国土地管理法》第四十三条规定,“任何单位和个人进行建设,需要使用土地的,必须依法申请使用国有土地; 前款所称依法申请使用的国有土地包括国家所有的土地和国家征收的原属于农民集体所有的土地”。依据《中华人民共和国土地管理法》“第四十四条 建设占用土地,涉及农用地转为建设用地的,应当办理农用地转用审批手续”。

依据上述征地法律程序得知,需要使用农用地搞建设必须履行“先批、后征、再出让或划拨给开发商或单位搞建设几道法律程序。根据上述两条法律和原审被告提供的证据2农用地转为乡镇建设用地的批文,说明原审原告的土地包括宅基地已经被征收为国有土地、同时转为了城市建设用地,依据〈物权法〉第146、147条的规定,物随地走,地随物走,自然原审原告的住房也转为了城市国有土地上的房屋、上诉人也因此转为了城镇人口。为什么说拆迁被征地后农民的房屋不受〈〈城市房屋拆迁管理条例〉〉的约束呢?为什么被申请人还以申请人的宅基证上没有变更为国有土地使用证为由认定申请人的房屋仍然属农民房呢?至于变更土地使用证何时变更的问题是政府的问题,不是原农民自身的责任。请问,如果申请人的宅基地没有被征用,没有首先转为国有土地即转为建设用地,被申请人敢去拆除农民房屋搞项目建设。显然,一审法院对被征地后宅基地已经转成国有土地即已经转成了建设用地的原农房的拆迁所适用的法律认识不清。

第八,依据国务院(2001)《城市房屋拆迁管理条例》305号令第二条 在城市规划区内国有土地上实施房屋拆迁,并需要对被拆迁人补偿、安置的,适用本条例。依据国务院(2001)《城市房屋拆迁管理条例》305号令第三十九条, 在城市规划区外国有土地上实施房屋拆迁,并需要对被拆迁人补偿、安置的,参照本条例执行。

根据这两条行政法规的规定,只要在“国有土地上实施房屋拆迁,并需要对被拆迁人补偿、安置的”,被拆迁房屋无论是城市规划区内还是城市规划区外,都适用本条例。

显然,一审法院对已经被征收的农房的拆迁所适用的法律错误。

第九,依据《中华人民共和国立法法》的规定,《四川省《中华人民共和国土地管理法》实施办法》的位阶相对于国办发[2004]46号、国务院(2001)《城市房屋拆迁管理条例》305号令、《中华人民共和国土地管理法》的位阶前者处于下位法,应该以上位法的法律法规为准判案。一审法院以《四川省《中华人民共和国土地管理法》实施办法》第40条、第63条判决“宜宾市翠屏区人民政府对原告张胜坤、张胜富、张胜容位于宜宾市翠屏区赵场街建设村池塘湾社的公有房屋实施行政强制拆迁行为有效,驳回原告张胜坤、张胜富、张胜容的其他诉讼请求”是适用法律错误。

综上所述,请求贵院支持申请人的以上全部诉讼请求。

此致

四川省高级人民法院

 申请人 

 2010年6月24日

 附件:1、 一审、二审判决书复印件;2、申请人身份证复印件

四川省高级人民法院地址:成都市蜀汉路265号,收信人,立案庭负责人

四川华韬律师事务所陈天启律师:手机13708243749

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