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胡代国的博客

 
 
 

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2004年6月2日胡代国上了中央电视台,揭发县工商局违规收费,05年3月18日,在代理儿子胡建诉县工商局违规收取市场管理费案件中胜诉,从此成为诉讼代理人,被宜宾《三江周刊》比喻为《天龙八部》中乔峰式的”维权斗士“,被北京中国消费报刘萍记者评价为:”人民权益的保卫者“!被惜辉网友评价为亿万个体户的楷模和骄傲,法学教授说:2009中国十大代理人1、郝劲松.2、胡代国。1964年胡代国由兴隆初中进入安岳高中,曾是学生会主席,校团委副书记,第三届县人大代表,82年毕业于广播电视大学。

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公民代理取得酬金有法律依据与“土律师”熊振坤索酬案赢官司  

2010-02-01 18:24:47|  分类: 默认分类 |  标签: |举报 |字号 订阅

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公民代理取得酬金有法律依据与“土律师”熊振坤索酬案赢官司 - hudaiguo888888 - 胡代国的博客

公民代理取得酬金有法律依据

 老百姓投诉维权、申请行政复议、申请行政许可、提起诉讼,委托他人包括公民代理,取得报酬有如下法律依据:

一、公民代理的法律依据

“关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见(最高人民法院审判委员会第528次会议通过)第68条:除律师、当事人的近亲属、有关的社会团体或者当事人所在单位推荐的人之外,当事人还可以委托其他公民为诉讼代理人。”--删去了《诉讼法》第五十八条中“经人民法院许可”。

   《民事诉讼法》第五十八条 当事人、法定代理人可以委托一至二人作为诉讼代理人。

  ……经人民法院许可的其他公民,都可以被委托为诉讼代理人。

   2007年《律师法》第十三条规定:没有取得律师执业证书的人员,不得以律师名义从事法律服务业务;除法律另有规定外,不得从事诉讼代理或者辩护业务。

1997年的《律师法》第十四条,没有取得律师执业证书的人员,不得以律师名义执业,不得为牟取经济利益从事诉讼代理或者辩护业务。

《中华人民共和国民法通则》第六十三条规定:“公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为”。

《中华人民共和国合同法》第三百九十七条【委托范围】委托人可以特别委托受托人处理一项或者数项事务,也可以概括委托受托人处理一切事务。

《行政许可法》第29条第2款规定,申请人可以委托代理人提出行政许可申请。

二、“法无禁止”便是合法,收取酬金有法律依据

按照《合同法》第398条规定:委托人应当预付处理委托事务的费用。受托人为处理委托事务垫付的必要费用,委托人应当偿还该费用及其利息。第405条规定:“受托人完成委托事务的,委托人应当向其支付报酬。”

《宪法》和《劳动合同法》第4条规定,公民有老劳动的权利,也有取得报酬的权利,社会主义的分配原则是多劳多得,按劳取酬。

从以上规定不难看出,公民或法人如果遇到自己无法实施的投诉、举报、诉讼等维权活动,可以委托他人代理,代理人有取得报酬的权利。

 

专家称:“土律师”熊振坤索酬案赢官司

  

一、“土律师”熊振坤索酬案赢了

    新的《律师法》取消了第十四条“不得为牟取经济利益从事诉讼代理或者辩护业务”等内容,也是从以上角度去考虑的,新的《律师法》在这方面制定的更为合法、现实和科学,还原了立法的本意,完全符合现阶段的政治目的和法律精髓,也就是为2008年6月1日后公民代理收费的合法性在打伏笔。 所以,笔者与很多学者的观点是一致的: 诉讼活动中公民代理行为具有合同性和劳务性.取得劳动报酬权是宪法所赋予公民的基本人权,公民代理行为由宪法以及体现其分配原则的《劳动法》和《合同法》来调整.任何法律和政策的制定都不可以剥夺公民的劳动权及其劳动报酬权,否定公民代理人行为的劳务性,将它们视为一种无偿劳动的做法,是在事实上违背了宪法所确定的"按劳分配"的社会主义分配原则,是对劳动者劳动权及其劳动价值的一种否定,也不符合《合同法》的基本精神和根本原则. 前一阶段,在某法院审理了一起“土律师”索酬案,全国上下沸沸扬扬,直到今天才尘埃落定,最后法院还是判决“土律师”熊振坤应当得到6200元的劳务费,我们不管法院是适用《律师法》还是《合同法》或是《民法通则》及《民诉法》,熊振坤可以收费,可以诉讼代理是一个不争的事实,也充分证实了笔者以上的观点。只要不以律师的身份执业,公民代理是应当受到法院的支持的,该法院判决的前卫性与新的《律师法》接轨,也为其他省市法院在公民代理问题的处理上起了抛砖引玉的功效。法治社会对法官的素质要求越来越高,面对立法冲突和漏洞,特别是基层法院的法官,都要面临如何正确适用法律的挑战。作为从事法律审判工作的法官和法律服务的我们,虽然不可以创造法律,但我们有智慧 把它发挥到及至,我们要相信我们的智慧和能力,我们虽然不可以解释法律,但我们可以给它一个最完美的诠释,在不偏离法律最基本的原则下去兼顾各项法律,把正义、民情和法理充分融合,创造新一代法律人的作风和形象,全国上下积极参与和行动,法制理想社会指日可待! QQ:553639119

   公民代理实施后的深远意义 目前我们全国总体的经济还不是很发达,当事人特别是农民朋友,遇到纠纷却无钱打官司,自己的合法权益不能及时得到救助。案件比去年相比,呈一年比一年减少的趋势,究其原因主要是诉讼成本的提高和法律规则的不公正性。目前全国个法院降低了诉讼费的收取标准,国家也是基于这个原因的考虑。我国目前的社会生活关系和经济、政治关系都相应的明确和简单,就我们莱阳来说,法律关系也无非是些家长里短,简单借贷,所涉的诉讼案件的领域不是很广,并没有什么专业和难度而言,所以诉讼代理也就相对的饱和。从当前的实践来看,还是以法院查明的事实为基础,来判定胜诉的依据,在诉讼中当事人只需要配合法院的诉讼指导,代理人很少有什么创造性的建议,即使有也是自做多情,在那自我演示,因为法院判决一个案子是要统筹兼顾的,考虑各种因素,并不象大学讲师那样在法律真空中批改作业,代理人的建议对法官来说只是参考作用,因此,由公民代理人参与诉讼与律师代理诉讼在很多情况下几乎没有什么两样,律师昂贵的代理费对老百姓来说是一种负担。所以让老百姓身边的人参与进来,一是达到普法的目的,二是减少诉讼成本,这符合我国社会主义制度的性质和人民司法的精神内涵。所以我们法院完全有必要遵照法律的规定,依法实行公民代理制度,公民代理诉讼对现阶段的社会政治、经济生活的需要是完全适应的。 公民参与诉讼代理是每一位公民行使民主权利的表现形式,我国司法诉讼对于民众地参与是开放的,没有禁止性的规定,更不设什么行政许可。和谐社会,尊重人权,构建和谐的法制环境是我们刻不容缓的责任,为民解忧解困,又是法律人的天职---公民代理,势在必行,和谐社会,缺之不可! QQ:553639119

    二、公民代理的法律依据

   “关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见(最高人民法院审判委员会第528次会议通过)第68条:除律师、当事人的近亲属、有关的社会团体或者当事人所在单位推荐的人之外,当事人还可以委托其他公民为诉讼代理人。”--删去了《诉讼法》第五十八条中“经人民法院许可”。

   《民事诉讼法》第五十八条 当事人、法定代理人可以委托一至二人作为诉讼代理人。

  ……经人民法院许可的其他公民,都可以被委托为诉讼代理人。

   2007年《律师法》第十三条规定:没有取得律师执业证书的人员,不得以律师名义从事法律服务业务;除法律另有规定外,不得从事诉讼代理或者辩护业务。

1997年的《律师法》第十四条,没有取得律师执业证书的人员,不得以律师名义执业,不得为牟取经济利益从事诉讼代理或者辩护业务。

三、专家称:收取酬金有法律依据与“法无禁止”便是合法

 公民代理是否可以收费? 《民事诉讼法》规定公民可以代理诉讼,能否获得报酬并没有禁止,法不禁止即为合法。《合同法》充分肯定并规定了委托合同可以是有偿的,委托人和被委托人是一种民事的委托合同关系,委托人为被委托人完成了委托任务,需要付出劳务和精力,取得报酬也是天经地义的行为,这符合《合同法》对价有偿的基本原则。

但《中华人民共和国律师法》第十四条规定:“没有取得律师执业证书的人员,不得以律师名义执业,不得为牟取经济利益从事诉讼代理或者辩护业务”。在这里我们特别还要注意的是这里有三点,一是以“律师”名义执业,二是“牟取”的含义,三是“没有取得律师执业证书的人员”,公民代理是以自己的名义为被委托人服务的,所以没有以律师名义从事代理业务,“牟取”是一贬义词,有特指的意思,属非法性质。用这样的词来规定合法取得的正当收入是不合适的,该规定实际上规定了除律师以外其他人的法律服务行为,明显超越了该法的调整范围,即专门调整律师的法却规范了公民的普通行为。其实,“没有取得律师执业证书的人员”在这里是指律师的“半成品”,即在律师所实习的人员,也就是取得资格而没有执业证的人员,不是指公民的,确切的说法律工作者就是律师所外的“半成品”的“半成品”,这才符合《律师法》的本意,后来,司法部为了保障律师和法律工作者的生存,下达了一些不伦不类的“办法”“通知”,名义是规范法律市场,其实是在“垄断”,也就篡改和扭曲了《律师法》十四条的立法本意及法律精神,并以此来扼杀公民代理,实是荒谬至此。正如“人心不足蛇吞相”,缘于一个典故,这里的“相”是丞相的意思,但现在有大半的人就理解成“小长虫能吞掉大象”,这与此有异曲同工之处,究其原因就是我们对法律研究的不深,不专业,加之司法部的误导,才有现在的“以讹传讹”。 例如《法官法》调整的是法官,没有法官资格的人不可以从事审判业务,这里没有资格的人是指法院里的其他工作人员,绝对不是指社会上的公民,公民没有审判资格,但可以参与审判,所以它的名字叫“人民陪审员”,公民没有律师资格,也可以代理,但在“代理”的前面必须加上“公民”两字,国家设立律师代理制度是为了推进法制的进程,设立公民代理,是国家体现人民当家作主,为和谐社会的建设所下的注角,两者的领域不同,政治目的也不同,在称谓上划分的很清楚,然而我们为什么要在诉讼代理中故意含糊主体的调整呢?所以《律师法》第十四条依笔者的理解,它与公民代理根本就是两条路线,毫无瓜葛的,公民代理是受《诉讼法》、《宪法》、《民法通则》调整的,《律师法》是部门法,调整的是律师,它与任何法律都不是冲突的,也不可能规范律师以外的其他行为,所以一部法律不能超越本法的调整范围

 

公民代理维权可以收费 并无不当之处

 


作者:张瑞华 来源:法制监督网  加入时间:2009-4-28 9:11:53  点击:946
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一、代理是否是律师的“专利”!

  老百姓打官司,是不是只有律师才可以代理呢?答案是肯定的:不是!我国《民事诉讼法》第五十八条的规定:“律师、当事人的近亲属、有关的社会团体或者所在单位推荐的人、经人民法院许可的其他公民,都可以被委托为诉讼代理人”。所以,公民经过法院许可是可以被委托为诉讼代理人的,法律并没有限制公民代理诉讼行为。实际上,这种公民代理在现实生活中也是大量存在的,如许多高校教师、法学研究人员在业余时间以公民的身份代理诉讼,法官和司法行政部门一些退休人员中也有一部分人以公民的身份代理诉讼,他们的法律知识和诉讼经验甚至远远高于律师。

   老百姓投诉维权,是否可以委托他人代理?《中华人民共和国民法通则》第六十三条规定:“公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为”。《中华人民共和国合同法》第三百九十七条【委托范围】委托人可以特别委托受托人处理一项或者数项事务,也可以概括委托受托人处理一切事务。从以上规定不难看出,公民或法人如果遇到自己无法实施的投诉或举报等维权活动,可以委托他人代理。

二、公民代理维权收费是否违法?

  公民代理维权可不可以收取一定的费用呢?公民代理维权一般是基于当事人的委托而引起的,代理人和被代理人之间是一种委托代理合同关系,按照《合同法》第398条规定:委托人应当预付处理委托事务的费用。受托人为处理委托事务垫付的必要费用,委托人应当偿还该费用及其利息。第405条规定:“受托人完成委托事务的,委托人应当向其支付报酬。”所以作为公民代理维权,收取一定的代理费用完全符合《合同法》及国家相关法律规定,且我国并没有一部法律禁止公民代理行为和制裁公民代理收费行为。

三、公民非但代理其他事物可以收费,而且代理诉讼也可以收费。

   按照《民事诉讼法》和《合同法》的立法精神,公民可以代理诉讼,并可以收取一定的报酬。仅《律师法》第十四条规定“没有取得律师执业证书的人员,不得以律师名义执业,不得为牟取经济利益从事诉讼代理或者辩护业务”和第四十六条第二款“没有取得律师执业证书,为牟取经济利益从事诉讼代理或者辩护业务的,由所在地的县级以上地方人民政府司法行政部门责令停止违法执业,没收非法所得,可以并处违法所得一倍以上五倍以下罚款”的有关规定。

  显然《律师法》和《民事诉讼法》、《合同法》是相冲突的,这种冲突使公民的诉讼代理行为陷入“合法”与“违法”两可的地带,但是《民事诉讼法》和《合同法》由全国人大制定的,《律师法》是由全国人大常委会制定的,按照上位法优于下位法的原则,在这两种不同级别的法律相抵触的时候,适用高级别的《民事诉讼法》和《合同法》是符合法律适用原则的。但是,如果将全国人大和全国人大常委会制定的法律放在一个级别来考虑的话,那么《民事诉讼法》和《合同法》则可称为一般法,而《律师法》则可以视为规范代理行为的特别法,按照特别法优于一般法的法律适用原则,适用《律师法》也并无不当。

    针对法律之间的这种相互矛盾,国家于2007年10月28日修改了《律师法》,将《律师法》中第十四条的规定“没有取得律师执业证书的人员,不得以律师名义执业,不得为牟取经济利益从事诉讼代理或者辩护业务”修改为:“没有取得律师执业证书的人员,不得以律师名义从事法律服务业务;除法律另有规定外,不得从事诉讼代理或者辩护业务”。

  将《律师法》第四十六条第二款“没有取得律师执业证书,为牟取经济利益从事诉讼代理或者辩护业务的,由所在地的县级以上地方人民政府司法行政部门责令停止违法执业,没收非法所得,可以并处违法所得一倍以上五倍以下罚款”的规定。修改为:没有取得律师执业证书的人员以律师名义从事法律服务业务的,由所在地的县级以上地方人民政府司法行政部门责令停止非法执业,没收违法所得,处违法所得一倍以上五倍以下的罚款。

  这种修改,无疑是为公民诉讼代理给予了“正身”!因为,公民诉讼代理的存在,在一定程度上适应了司法制度和司法实践的需要,法律许可公民代理诉讼的存在源于我国社会主义制度的性质和人民司法的精神内涵。社会主义制度决定了人民群众当家作主,有权参与国家各项管理,公民参与诉讼代理是每一位公民行使民主权利的表现形式;现代社会将诉讼的民主化作为诉讼制度先进与否的一个评判标准,这就要求司法制度给普通公民提供一个简便、高效、低成本的诉讼代理制度,除了法律职业者代理诉讼外,法律应当为公民提供其他的途径,随着新的《律师法》的施行,公民诉讼代理的地位已经能够与律师代理平等,因此,公民诉讼代理,其收取代理费用是合法的!

四、公民代理维权可以收费的成功案例

    笔者也是公民代理,也坚信公民代理的合法化,在判定公民代理可否收费的问题上,是持肯定态度的,笔者曾于2006年10月11日向山东省莱西市人民法院提起了第一个公民代理维权案。该当事人在笔者为其代理维权后,比其预计的结果翻了10倍多,而在在笔者要求按约定支付代理费时,竟然翻脸不认人,以笔者不是律师,不能收费为由拒绝支付笔者为其垫付的费用和代理费。因此,笔者决定打开公民代理维权不能收费的先河!山东省莱西市人民法院经开庭审理后,于2006年11月30日制发了(2006)西民二初第754号民事判决书,法院认为:原被告签订的委托代理合同是双方当事人真实意思表示,原告依约完成了委托事务,付出了相应的劳动,被告应依约支付相应的报酬。根据《中华人民共和国合同法》第405条、第114条第2款之规定,判决被告左言红支付原告张瑞华代理费并支付原告上述款项相应之利息。

  后被告不服山东省莱西市人民法院的判决书,以原判结果纵容公民非法从事有偿代理,双方签订的协议违背《律师法》强制规定,应无效为由,向山东省青岛市中级人民法院提起上诉。因笔者对该案信心十足,因此,在山东省青岛市中级人民法院开庭时,并未出庭应诉。这也是法律所允许的。2007年2月1日青岛市中级人民法院制发了判决书,中级法院认为,公民代理,并不为法律所禁止,应当按照约定支付代理费,因此判决维持原判。

  

  如今,老百姓的众多纠纷不但需要法律上的代理,更需要舆论和投诉上的代理,这些纠纷往往是在法律上没有得到公正的裁判后,这样的投诉维权代理,律师也爱莫能助,没有哪个律师会在案件败诉后代替老百姓去上访告状,而老百姓自己本身对举报投诉更没有经验,缺乏举报投诉的方法和方式,往往因上访行为过激而触犯法律,甚至被拘留、劳教。因此,当老百姓出现自己的冤案无处伸张时,这就需要专业的投诉维权代理人进行指导和帮助,公民代理维权人的介入,不但会消除这种社会不安定因素,反而会有效缓解了当事人的过激行为,指导代理当事人依法申冤,依法维权,所以,投诉维权代理,并没有违反法律规定,对国家和个人产生危害,反而,因为这样的维权代理,将会使我们的社会更加和谐。  

作者:张瑞华

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注:依据《中华人民共和国宪法》第三十五条、第四十一条之规定:中华人民共和国公民有言论的自由;中华人民共和国公民对于任何国家机关和国家工作人员,有提出批评和建议的权利;对于任何国家机关和国家工作人员的违法失职行为,有向有关国家机关提出申诉、控告或者检举的权利,对于公民的申诉、控告或者检举,有关国家机关必须查清事实,负责处理。任何人不得压制和打击报复。

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