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胡代国的博客

 
 
 

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2004年6月2日胡代国上了中央电视台,揭发县工商局违规收费,05年3月18日,在代理儿子胡建诉县工商局违规收取市场管理费案件中胜诉,从此成为诉讼代理人,被宜宾《三江周刊》比喻为《天龙八部》中乔峰式的”维权斗士“,被北京中国消费报刘萍记者评价为:”人民权益的保卫者“!被惜辉网友评价为亿万个体户的楷模和骄傲,法学教授说:2009中国十大代理人1、郝劲松.2、胡代国。1964年胡代国由兴隆初中进入安岳高中,曾是学生会主席,校团委副书记,第三届县人大代表,82年毕业于广播电视大学。

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唐云华: 民 事 再 审 申 请 书  

2010-11-07 11:21:48|  分类: 胡代国,公民代理 |  标签: |举报 |字号 订阅

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   民 事 再 审 申 请 书

申请人(原审原告,二审上诉人):唐云华,男,1951年5月4日长生,汉族,住翠屏区象鼻镇大地村1组28号,联系电话:13890982018,身份证号51250119510504。

被申请人(原审被告,二审被上诉人):四川省电业公司宜宾电业局,住址地:宜宾市翠屏区长江大道中段17号。机构代码:90885124-3

案由:申请人不服宜宾市人民法院民事判决书(2010)宜民终字第805号和宜宾市翠屏区人民法院(2010)翠屏民初字第968号民事判决,特依据民事诉讼法178条规定申请再审。

申请事项

1、           请求撤销宜宾市人民法院民事判决书(2010)宜民终字第805号和宜宾市翠屏区人民法院(2010)翠屏民初字第968号民事判决。

2、           改判被申请人支付1993年6月至2009年7月的工资共计185332元;经济补偿金22572元;失业金24个月共计10176元;缴付未付的养老、医疗等五险从1993年至2009年7月的费用55599.60元

 

事实理由

 1995年3月,被申请人聘用申请人为黄沙线35号杆线的护线员,从事杆线巡视,防止人为以及各种因素的破坏,保障高压电力线路安全顺利运行工作,被申请人还为申请人发放了工作证,并承诺以后制定统一的工资标准解决。被申请人聘用申请人工作至今,申请人每天均对所护线杆尽心尽职看护和巡视,多次及时排除安全隐患。现黄沙线35号杆因改线而拆除,但被告未解决以前欠发的工资和补缴社保等事宜。为了支持申请人的前述诉求,申请人向一审法院提交了被申请人曾经发给自己的《群众护线工作证》,该工作证载明了“使用规则”、“事故处理”、“巡视项目”、“责任追究”等劳动内容。上述事实和工作证证明,双方之间的用工关系属于事实劳动关系。

 但是, 在(2010)宜民终字第805号和第968号判决的第四页:“本院认为:原告……从事群众护线工作,……被告单位也从未按本单位的规章制度对原告进行过管理,双方之间不存在事实上的劳动关系”,“驳回原告唐云华的上述请求。”

申请人认为,一审、二审法院对事实劳动关系概念认定不清,以电力部门的规定代替劳动法的规定是适用法律不当。 

依据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》【2005】12号文件规定:

 一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立。

  (一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;

  (二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;

(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

   依据《劳动法》第二条规定,“在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织(以下统称用人单位)和与之形成劳动关系的劳动者,适用本法。国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者,依照本法执行。”

依照上述规定说明,被申请人宜宾电业局是用人单位;申请人为之提供护线劳动;符合劳社部【2005】12号文件第一条第一项的规定,用人单位电业局和劳动者申请人二者均符合法律、法规规定的主体资格。

依据《工作证》上载明了的“责任追究”,说明申请人在护线过程中必须接受被申请人单位的制度管理,否则造成事故工作证规定要追究法律责任。

根据上述规定和《工作证》上载明的劳动内容还说明,申请人的劳动即“使用规则”、“事故处理”、“巡视项目”是被申请人单位业务的组成部分。换言之,如果没有申请人为之从事上述劳动,被申请人单位就必须另派职工花更多的成本来完成上述护线工作。

以上说明,双方之间的用工关系属于事实劳动关系。

依据(劳社部发[2005]12号)第二条规定,用人单位未与劳动者签订劳动合同,认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证:(一)……;(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件;…… (五)其他劳动者的证言等。其中,(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。根据这一规定,申请人既有工作证,又有同事贺启平的证明,说明双方之间的用工关系属于事实劳动关系。

一审、二审法院“以被告单位也从未按本单位的规章制度对原告进行过管理,双方之间不存在事实上的劳动关系.”的认定是对该事实认识不清,适用法律错误。

既然护线是一种劳动,是被申请人单位业务的组成部分,还要对事故负责,依据《劳动法》第三条规定:“劳动者享有取得劳动报酬的权利、……享受社会保险和福利的权利”。根据这一规定说明,只要劳动者为用人单位提供了劳动,用人单位就应该向劳动者支付劳动报酬。既然保护杆线是一种劳动,为什么被申请人和法院认定为一种“义务护线”?,在宪法规定的市场经济时代、全球经济时代,又哪来几十年的义务护线呢?

1995年1月1日劳动法颁布实施后,普通公民履行义务劳动、义务护线之说法已经不复存在,早在1978年修改后的宪法已经将计划经济方针修改为建设社会主义市场经济方针。之所以造成至今的事实,是因为被申请人一直违反《劳动法》第四条等相关规定,拒绝执行有关“用人单位应当依法建立和完善规章制度”这一规定,长期不与申请人签订劳动合同,拒不支付相应的劳动报酬,实属违法再违法。依据(劳动部关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见)第17条规定,用人单位故意不与劳动者签订劳动合同,给劳动者造成损害的,应当依法赔偿。

其实,上网搜索,众所周之,市场经济替代计划经济时代以来,护线员的劳动工资,早已纳入了电价成本每度电增加0.0088元之中,也就是说,护线员的工资是由消费者用电户在交纳电费时已经支付给被申请人,只是这笔收入被被申请人长期剥削去了。

综上所述,两审法院对用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同、对事实劳动关系的法律概念、法律特征认识不清,适用电力部门有关的部门规定认定原审原告为原审被告提供几十年的护线劳动是自愿的义务劳动是适用法律法规错误。请求上级人民法院依法再审,依法改判,支持申请人的全部诉求。

                          此致

四川省高级人民法院(民事再审案件立案庭)

                                                         具申请人唐云华(手印)

                                                         2010年  11月7日

附件:申请书副本一份;一审、二审判决书复印件;申请人身份证复印件;劳社部【2005】12号文件一份。

 

 

 四川省高级人民法院监督电话:028-86756755, 四川省高级人民法院地址(1):成都市蜀汉路265号    邮编:610036. 四川省高级人民法院(再审案件立案庭)

 

电话:028-86960000、85766905

 

法官违法违纪举报电话:028-86756755

 

违法任命法官举报电话:028-86960696

 

 

 

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