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胡代国的博客

 
 
 

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关于我

2004年6月2日胡代国上了中央电视台,揭发县工商局违规收费,05年3月18日,在代理儿子胡建诉县工商局违规收取市场管理费案件中胜诉,从此成为诉讼代理人,被宜宾《三江周刊》比喻为《天龙八部》中乔峰式的”维权斗士“,被北京中国消费报刘萍记者评价为:”人民权益的保卫者“!被惜辉网友评价为亿万个体户的楷模和骄傲,法学教授说:2009中国十大代理人1、郝劲松.2、胡代国。1964年胡代国由兴隆初中进入安岳高中,曾是学生会主席,校团委副书记,第三届县人大代表,82年毕业于广播电视大学。

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347、胡宁贵、安新吉:民事再审申请书  

2009-07-06 13:04:30|  分类: 安岳工商,市场协 |  标签: |举报 |字号 订阅

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请求记者到庭参加旁听采访。

 本案于2009年7月14日10点44分21秒由四川高院宋祥科同志收到快递邮件,因收件负责人丢失了申诉书,于2009年11月胡代国又重新快递了申诉书并向负责收件处理的法院工作人员(女)提出了意见。

2010年1月13日在四川省高级人民法院以(2010)川民申字第117号立案。审判法官陈俞江,办公室电话028-87566986。2010年4月20日下午3点过,接到陈法官打给申诉人安新吉的电话,通知2010年4月22日即星期四上午9点在资阳市中级人民法院开庭审理。

民事再审申请书

 http://hudaiguo888888.blog.163.com/blog/static/273618142009661430144/

 

申请人 安新吉,男  59岁,家住安岳县龙台镇,电话13198035429

委托代理人胡代国,大专文化,退休职工,生于1949年12月27日,住四川省安岳县解放街583号。电话0832-4540125

被申请人四川省安岳县工商行政管理局(以下简称安岳县工商局),法定代表人杨茂成,局长。联系电话0832-4531612

案由:申请人不服安岳县人民法院 (2008)安岳民初字第967号和资阳市中级人民法院(2009)资民终字第96号民事判决,以下简称“第967号”和“96号”判决,依法申请四川省高级人民法院再审。

申请目的:

1、请求依法撤销(2008)安岳民初字第967号和(2009)资民终字第96号民事判决。

2、请求依法确认申请人与被申请人之间属于事实劳动关系;责令被申请人按照劳动法的规定为申请人购买社会养老保险和医疗保险;并要求与被申请人签订无固定期限劳动合同。

事实理由:

一、基本事实:根据申请人安新吉提供、工商局认可、法院确认的证据2招聘审批表,再根据安工商(1991)033号、(1991)044号二个文件规定,招收协管员有五个条件,申请人经龙台工商所选拔、县局签字盖章批准被招聘为市场协管员,独自一人代表工商局负责依法管理偏岩乡、白水乡、龙台三个市场,收取市场管理费,至今已连续工作42年。在几十年工作中,一年365天没有假期没有星期,没有雨雪天之分,年年超额完成工商局下达的任务并多次获奖。而申请人的工资收入仅为完成收费任务的百分之8%,超额完成有奖,完不成收费任务倒扣。申请人从一个17岁的小伙子就受聘,现在已是五十九岁,协管员的青春、毕生精力都贡献给了工商局的市场管理和收费事业。07年4月,工商局解除用人关系,申请人请求工商局按照劳动法的规定为自己买养老保险等诉求遭到拒绝,故引发诉讼。

二、为支持自己的诉求,申请人提供了如下13个证据

1、处置《重大突发卫生事件》责任书,

2、市场协管员聘用审批表,   3、三年荣誉证书3张.

4、协管员工作证、  王俊英局长韩先贵副局长年终总结的照片

5、工商局九一年度协管员工作总结表彰会日程安排

6、局长王俊英的报告《九二年度协管员工作安排》

7、副局长韩先贵在“一九九一年度市场协管员工作总结"报告

8、所长张万田《立足工商行政管理工作强化协管员队伍建设》

9、先进协管员安新吉等在县局年中总结会上的经验交流发言

10、2003-2007年原告向被告所交市场管理费清单金额

11、个协组长、个体工商户证明材料  12、协管员屈志明的担保协议。

13、一九九几年农付产品贩运证明 

在二审法庭上,申请人又补充了关于成都金堂县协管员李立维申请检察院抗诉获改判的判决书和四川日报的报道两个证据。

上述证据形成证据链,证明申请人是被申请人按照安工商(1991)033号、(1991)044号二个文件规定,工商所选拔、县局签字盖章批准招聘的协管员,后来工商局为了对抗劳动法,利用权力,玩弄文字游戏,将招聘协议左一变,右一变,时而变成雇佣协议、目标责任书,,时而签成劳务协议,时而又不签协议。但第96号判决书第2页上认定工商局认可,协管员的工作内容几十年没有变仍然是依法管理原来的几个市场、每年完成收取市场管理费的任务。这就证明申请人与被申请人之间存在事实劳动关系。

依据《劳动合同法》第七条规定“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”。依据《劳动法》第72条规定:“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险,缴纳社会保险费。”被申请人不愿为申请人买保险,实属既违法又不讲诚信。一二审法院支持工商局的观点,判决申请人败诉。

三、申请人认为,“第967号”判决和96号”判决存在以下错误。认定事实不清,适用法律不当。

1、事实认定与结论自相矛盾且违反劳动关系的相关法规规定。

例如,第967号”判决书上这样写到:“经审理查明,1966年,原告安新吉到被告安岳县工商局所属龙台工商所任协管员,受龙台工商所委托从事偏岩、白水、龙台丝厂等市场的管理,主要收取市场猪肉摊位、个体工商户管理费、维护市场秩序等工作”。这就证明,法院对协管员工作认定大方向是正确的,和申请人的说法基本一致。

依据《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号以下简称劳社部发[2005]12号第一条第三款的规定,“劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。本案申请人的工作”正是用人单位工商局业务的组成部分。应该符合事实劳动关系的法律特征。

可是,两审法院认定来了一个180度的大转弯:“事实上,原、被告间属于平等主体之间形成的—种劳务关系”。法院认定的事实与其结论自相矛盾,与(劳社部发[2005]12号文件规定相悖,是故意混淆“用人单位”与“平等主体”;“劳动关系”与“劳务关系”的概念。这是判决的第一个错误。

2、申请人认为,没有纳入劳动人事部门编制并批准并不影响事实劳动关系的性质,且是工商局不作为。

在“96号”判决书第5页末这样写到:“本院认为,根据我国的劳动人事管理制度的规定,在劳动法颁布施行之前,若国家行政机关与个人形成劳动关系,须经所在地劳动人事部门审批,而本案中上诉人安新吉无劳动人事部门批准为安岳工商局工人的相关文件,故在此期间双方不存在劳动关系”。

申请人安新吉提供的证据7证明,在劳动法颁布施行前,申请人是被申诉人按照安工商(1991)033号、(1991)044号二个文件规定工商所选拔、县局签字盖章批准、市局同意招聘的协管员,应该存在劳动关系。法院认定事实不清,故意不采信申请人提供的这一重要证据。这是判决的第二个错误。

四、将事实劳动关系认定为雇佣关系、劳务关系,是对事实劳动关系、雇佣协议、劳务关系的概念认识不清。

在“96号”判决书第5页末这样写到:“本院认为,在劳动法施行后,安岳工商局与安新吉之间签订的雇佣协议 、劳务协议以及目标责任等协议,安岳工商局将收取市场猪肉摊位费、个体工商管理费、维护市场秩序交给安新吉,双方之间形成的是劳务关系。”

1、本案中工商局算不算用人单位?依据劳动法第二条规定,工商局属于国家机关应该适用本劳动法即是本案中的用人单位。

2、什么是雇佣关系?所谓雇佣关系是指雇主与雇员约定在一定期限内雇员向雇主提供劳务并由雇主给付报酬所形成的权利义务关系,即自然人与自然人之间平等主体雇佣关系。

3、什么是劳务关系?所谓劳务协议是平等主体的公民之间、法人之间、公民与法人之间,以提供劳务为内容而签订的协议。

4、什么是事实劳动关系?

所谓事实劳动关系是指用人单位与劳动者没有订立书面合同,但双方实际履行了劳动权利义务而形成的劳动关系。其特征是:劳动者为用人单位提供劳动,接受用人单位的管理,遵守用人单位的劳动纪律,获得用人单位支付的劳动报酬,受到用人单位的劳动保护等。

以上概念说明法院混淆了事实劳动关系与雇佣、劳务关系的概念,将用人单位工商局与协管员的事实劳动关系认定为平等主体的雇佣关系,这是法院判决的第三个错误。

五、二审法院依据《劳动法》第二条,以是否签订劳动合同确定劳动关系是对劳动法的曲解,是个笑话,适用法律不当。这是判决的第四个错误。

在“96号”判决书第5页末这样写到:“本院认为,由于本案双方当事人之间未签订劳动合同,依照《中华人民共和国劳动法》第二条第二款:国家机关、事业组织、社会团体与之建立劳动关系的劳动者,依照本法执行“的规定,双方未形成劳动关系。综上,上诉人安心吉请求确认双方之间的关系为劳动关系的诉讼请求的理由不能成立,本院不予支持。一审判决认定双方之间不存在劳动关系正确,本院予以确认。”

判决将事实劳动关系认定为雇佣、劳务关系与下列法规相悖 。

   依据《关于确立劳动关系有关事项的通知》劳社部发[2005]12号。

 一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立。

  (一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;

  (二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;

(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

依照《劳动法》第二条规定,工商局是用人单位,协管员是自然人是劳动者,按照所谓“劳务协议”实为劳动协议的内容看出,双方的权利义务是明确的,符合法律、法规规定的主体资格;

按照上述第二款,依据证据招聘协议、突发事故责任书也好、雇佣协议劳务协议也罢,这些都恰恰证明协管员不但要按照协议的约定即单位的规定,遵守工商局的财经纪律,依照国家法律法规收取市场管理费,完成收费任务,按收费比例分成;依法管理市场,维护市场秩序。符合事实劳动关系的第二种情形;法院对申请人是否接受工商局的管理这一事实认识不清。

依据判决书,法院承认协管员的工作是用人单位业务的组成部分,应该符合劳社部发[2005]12号通知中劳动关系的第三种情形。

  依据(劳社部发[2005]12号)第二条规定,用人单位未与劳动者签订劳动合同,认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证:

  (一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录;(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件;(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录;(四)考勤记录;(五)其他劳动者的证言等。

其中,(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。

从上述规定中看出,1、被申请人提供了关于申请人几十年来领取票据、完成收费任务超过百万元、领取报酬超过十万元的支付票据。2、申请人提供协管员工作证、执法证、责任书、多年的奖状等能够证明身份的证件;3、工商局招聘“登记表”、王、韩局长的年终总结中的招聘文件、招聘协管员五个条件、协管员八项任务等资料;4、工商局承认用人几十年属实。

根据以上三种情形和凭证,证明两审法院的判决违反劳社部发[2005]12号通知规定,这是法院判决的第四个错误。

五、根据劳动法第47条规定,不同的工资分配方式改变不了劳动关系的法律性质。

同样的案例,成都金堂县协管员李立维赢了官司,安岳协管员却输了官司,是何道理?

申请人提供给二审人民法院来自金堂县法院的判决书和来自2004年12月1日四川日报第五版《社会与民生》刘德华报道:检察机关为30年“临时工”讨说法,抗诉获改判的证据说明(见附件),本案申请人虽然与安岳县工商局未签订正式劳动合同,也不是单位正式职工,但申请人在长达四十几年的时间里,不间断地以单位名义从事市场管理工作,申请人与工商局之间已经形成事实劳动关系,根据劳动法第47条规定,用人单位有权根据自身特点确定工资分配方式,但不同的工资分配方式改变不了劳动关系的法律性质。被申请人和两审法院对工资分配方式与劳动关系认识不清。这是法院判决的第五个错误。

综上所述,申请人安新吉与安岳工商局的用人关系是事实劳动关系,请求贵院支持申请人的请求。此致

四川省高级人民法院

申请人安新吉

2009年7月6日

 附件:1、一二审判决书

2、身份证复印件

3、代理人委托书、身份证复印件

2009年7月14日10点44分21秒由宋祥科同志受到快递邮件

民事再审申请书

 

申请人胡宁贵,男  53岁,住四川省安岳县千佛乡,电话:13568555715

委托代理人胡代国,生于1949年12月27日,退休职工,大专文化,住四川省安岳县解放街583号。电话0832-4540125

被申请人四川省安岳县工商行政管理局(以下简称安岳县工商局),法定代表人杨茂成,局长。电话0832-4531612

案由

申请人不服安岳县人民法院 (2008)安岳民初字第968号和资阳市人民法院(2009)资民终字第95号民事判决,以下简称“第968号”和“第95号”判决,依法申请四川省高级人民法院再审。

申诉目的:

1、请求依法撤销(2008)安岳民初字第968号和(2009)资民终字第95号民事判决。

2、请求依法确认申请人与被申请人之间属于事实劳动关系;责令被申请人按照劳动法的规定为申请人购买社会养老保险和医疗保险;并要求与被申人请签订无固定期限劳动合同。

事实理由:

一、基本事实

根据申请人和申请人的同事安新吉提供、工商局认可、法院确认的证据招聘审批表,再根据安工商(1991)033号、(1991)044号二个文件规定,招收协管员有五个条件,申请人胡宁贵经周礼工商所选拔、县局签字盖章批准被招聘为市场协管员,独自一人代表工商局负责依法管理千佛乡,拱桥乡两个市场,至今已连续工作33年。在几十年从事市场管理、收费工作中,一年365天没有假期没有星期,没有雨雪天之分,年年超额完成任务并多年获奖。而工资收入仅为完成收费任务的百分之8%,完不成收费任务倒扣。申请人从一个19岁的小伙子就受聘为协管员,现年已是五十三岁,协管员的青春、毕生精力都贡献给了工商局的市场管理和收费事业。2007年4月,被申请人解除用人关系,申请人请求按照劳动法的规定要求被申请人为自己买养老保险等诉求遭到拒绝,故而引发诉讼。

二、为支持申请人的诉求,申请人胡宁贵提供了如下14个证据

1、2008年《代行收取市场管理费目标任务责任书》

2、历年来的荣誉证书四本张 

3、市场协管员工作证  、周礼协管员宋良军的2005年的市场检查证

4、千佛乡屠场的证明            5、拱桥乡屠场的证明

6、千佛乡财税所长李方友的证明  7、拱桥乡财税所长郑帮国的明

8、千佛乡畜牧兽医站王东的证明  9、拱桥乡畜牧兽医站证明

10、拱桥乡政府关于对胡宁贵同志表现的评议

11、千佛乡人民政府关对胡宁贵同志表现的评议 

12、本人工作简历 

13、安岳县工商行政管理局市场协管员安新吉聘用审批表;

14、2005年四川省资阳市安岳县处置《重大突发卫生事件》责任书  

在二审法庭上,申请人又补充了关于成都金堂县协管员李立维申请检察院抗诉获改判的判决书和四川日报的报道两个证据。

上述证据形成证据链,证明申请人是被申请人按照安工商(1991)033号、(1991)044号二个文件规定工商所选拔、县局签字盖章批准招聘的协管员,后来工商局为了对抗劳动法的规定,利用权力,玩弄文字游戏,将招聘协议左一变,右一变,时而变成雇佣协议、目标任务责任书,时而又签成劳务协议。但判决书上认定,协管员的工作任务几十年没有变。这就证明申请人与被申请人之间存在事实劳动关系。

依据《劳动合同法》第七条规定“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”。依据《劳动法》第72条规定:“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险,缴纳社会保险费。”被申请人不愿为申请人买保险,实属违法。一二审法院支持工商局的观点,判决申请人败诉。

三、申请人认为,“第968号”和第95号判决”存在以下错误。认定事实不清,适用法律不当。

1、事实认定与结论自相矛盾违反事实劳动关系的相关法规规定。

第968号”判决书这样写到:“经审理查明,1975年,原告胡宁贵到被告安岳县工商局所属周礼工商所任协管员,受周礼工商所委托从事千佛、拱桥两个市场的管理,主要收取市场猪肉摊位、个体工商户管理费、维护市场秩序等工作”。 申请人认为,法院对协管员的工作认定大方向是正确的,和申请人的说法基本一致。

依据《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号以下简称劳社部发[2005]12号第一条第三款的规定,“劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。本案申请人工作正是工商局业务的重要组成部分,应该符合上述劳动关系的法律特征的第三种情形。

可是,两审法院认定来了一个180度的大转弯:“事实上,原、被告间属于平等主体之间形成的—种劳务关系”。法院这一认定的事实与其结论自相矛盾,与(劳社部发[2005]12号文件规定相悖。这是判决的第一个错误。

2、申请人认为,没有纳入劳动人事部门编制、批准并不影响事实劳动关系的法律性质,且是工商局自身不作为。

在“第95号”判决书第5页末这样写到:“本院认为,根据我国的劳动人事管理制度的规定,在劳动法颁布施行之前,若国家行政机关与个人形成劳动关系,须经所在地劳动人事部门审批,而本案中上诉人安新吉无劳动人事部门批准为安岳工商局工人的相关文件,故在此期间双方不存在劳动关系”。

胡宁贵的同事安新吉提供的证据7证明,申请人是被申请人按照安工商(1991)033号、(1991)044号二个文件规定经工商所选拔、县局签字盖章批准招聘的协管员,应该存在劳动关系。法院认定事实不清,故意不采信申请人提供的这一重要证据。这是判决的第二个错误。

四、将事实劳动关系认定为雇佣关系、劳务关系,是对事实劳动关系、雇佣协议、劳务关系的概念认识不清。

在“第95号”判决书第6页末写到:“本院认为,在劳动法施行后,安岳工商局与胡宁贵之间签订的雇佣协议 、劳务协议以及目标责任书,安岳工商局将收取市场猪肉摊位费、个体工商管理费、维护市场秩序交给胡宁贵,双方之间形成的是劳务关系。”

1、本案中工商局算不算用人单位?依据劳动法第二条规定,工商局属于国家机关是本案中的用人单位。

2、什么是雇佣关系?所谓雇佣关系是指雇主与雇员约定在一定期限内雇员向雇主提供劳务并由雇主给付报酬所形成的权利义务关系。

3、什么是劳务关系?所谓劳务协议是平等主体的公民之间、法人之间、公民与法人之间,以提供劳务为内容而签订的协议。

4、什么是事实劳动关系?

所谓事实劳动关系是指用人单位与劳动者没有订立书面合同,但双方实际履行了劳动权利义务而形成的劳动关系。其特征是:劳动者为用人单位提供劳动,接受用人单位的管理,遵守用人单位的劳动纪律,获得用人单位支付的劳动报酬,受到用人单位的劳动保护等。

以上概念说明两审法院混淆了事实劳动关系与雇佣、劳务关系的概念,将用人单位工商局与协管员的事实劳动关系认定为平等主体的雇佣关系,这是法院判决的第三个错误。

五、二审法院依据《劳动法》第二条,以是否签订劳动合同确定劳动关系是对劳动法的曲解,是个笑话,适用法律不当。

在第“95号”判决书第6页这样写到:“由于本案双方当事人之间未签订劳动合同,依照《中华人民共和国劳动法》第二条第二款:国家机关、事业组织、社会团体与之建立劳动关系的劳动者,依照本法执行“的规定,双方未形成劳动关系。综上,上诉人胡宁贵请求确认双方之间的关系为劳动关系的诉讼请求的理由不能成立,本院不予支持。一审判决认定双方之间不存在劳动关系正确,本院予以确认。”

两个判决将事实劳动关系认定为雇佣、劳务关系与下列法规相悖 。

  依据劳社部发[2005]12号

 一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立。

  (一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;

  (二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;

(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

依照《劳动法》第二条规定,工商局是用人单位,协管员是自然人是劳动者,按照所谓“劳务协议”实为劳动协议的内容看出,双方的权利义务是明确的,符合法律、法规规定的主体资格;

按照上述第二款,依据证据招聘协议、突发事故责任书也好、雇佣协议劳务协议也罢,这些都恰恰证明协管员不但要按照协议的约定即单位的规定,遵守工商局的财经纪律,依照国家法律法规收取市场管理费,完成收费任务;依法管理市场,维护市场秩序。符合事实劳动关系的第二种情形;可是,法院对申请人是否接受工商局的管理这一事实认识不清。

依据判决书,法院承认协管员的工作是管理市场,收取市场管理费,应该符合上述规定的第三种情形。工商局和法院却反其道而行之。

  依据(劳社部发[2005]12号)二、用人单位未与劳动者签订劳动合同,认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证:

  (一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录;(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件;(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录;(四)考勤记录;(五)其他劳动者的证言等。

其中,(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。

从上述规定再看看,1、申请人几十年来领取票据、完成收费任务超过百万元、领取报酬超过十万元的支付票据;2、申请人提供的协管员工作证、执法证、责任书、奖状等能够证明身份的证件;3、安新吉提供的证据2招聘“登记表”、王、韩局长的年终总结报告中的招聘文件、招聘条件、协管员八项任务等资料;4、工商局承认用人几十年属实。

根据以上劳动关系的三种情形和五个凭证,证明两审法院的判决违反劳社部发[2005]12号的规定。这是法院判决的第四个错误。

五、根据劳动法第47条规定,不同的工资分配方式改变不了劳动关系的法律性质。

同样的案例,成都金堂县协管员李立维赢了官司,安岳协管员却输了官司,是何道理?

申请人提供给二审人民法院,来自金堂县法院的判决书,来自2004年12月1日四川日报第五版《社会与民生》刘德华报道:检察机关为30年“临时工”讨说法,抗诉获改判(见附件)

申请人还提供金堂县协管员李立维抗诉获改判的判决书。

从李立维抗诉获改判的案例得知,本案申请人虽然与安岳县工商局未签订正式劳动合同,也不是单位正式职工,但申诉人在长达三十几年的时间里,不间断地以单位名义从事市场管理工作,申请人与县工商局之间已经形成事实劳动关系,根据劳动法第47条的规定,用人单位有权根据自身特点确定工资分配方式,但不同的工资分配方式改变不了劳动关系的法律性质。被申请人和两审法院对工资分配方式与劳动关系认识不清。这是法院判决的第五个错误。

综上所述,申请人胡宁贵与安岳工商局的用人关系是事实劳动关系,请求贵院支持申请人的请求。此致

四川省高级人民法院

申请人胡宁贵

2009年7月6日

 附件:1、一二审判决书

2、身份证复印件

3、代理人委托书、身份证复印件

 

2009年7月14日10点44分21秒由宋祥科同志收到快递邮件

 

 

 

 

 

 

 

两任局长 谁在说谎!

 1992年

在年终总结报告中:

工商局长王俊英说:市场协管员是工商部门正式招聘的一支协助市场管理的补充力量。在授权范围内,代表工商行政管理部门行驶行政执法......

 

      副局长韩先贵说:“先后下发了安工商(1991)033号、(1991)044号二个文件,将招聘协管员的条件做了五条规定....所里推荐,通过一看二听三审查,编号归档备案”

 “协管员是工商部门一支强有力的补充力量,既要管好市场秩序,规范交易行为,又要收好市场管理费,搞好成交物资统计...... ....”

 2008年:

现任工商局长杨茂成却否认了原局长的成绩和说法。

杨局长代理人许珂律师辩称:原局长的说法是经验交流,是宣传资料,不能算数;协管员与工商局签订的是劳务协议,他们的工作只负责收市场管理费,从来没有安排其管理市场,所以不是劳动合同工,不应为之买养老保险。

 

围绕两任局长的对立意见引发了本案诉讼,究竟是那个局长在说谎,让世人、让历史来评说。

 看来杨茂成局长将要留下千古骂名了!

欲知详情请看下面的法庭辩论实况。

 

 四川省安岳:原告胡宁贵、安新吉诉工商局劳动纠纷案

         法庭辩论  代理词          胡代国

<聘用协议》变《劳务协议》 工商局的诚信在哪里?

http://bbs.newssc.org/dispbbs.asp?boardid=5&id=1002999&star=1#5022742

  2008年9月27日,市场协管员胡宁贵、安新(兴)吉诉四川省资阳市安岳县工商局劳动合同纠纷一案,安岳县人民法院民一庭(电话0832-4520740)张法官等依法审理了一整天。被告代理人是博鉴律师事务所的许珂,许律师是原告公民代理人胡代国的老朋友老对手。

二原告诉称,原被告之间的合同关系属劳动合同关系,请求法院责令被告依法为原告买养老保险…….

原告诉求的主要依据是“安工商(1991)033号、(1991)044号二个文件”和《招聘审批表》。

依据的来源,原告证据2-9,1992年王局长、韩先贵副局长的报告:“先后下发了安工商(1991)033号、(1991)044号二个文件,将招聘协管员的条件做了五条规定......”

诉求的第二个依据《代行收取市场管理费目标任务责任书》,本协议是承包性质的协议,,不是劳务协议。

 被告辩称,双方签订的是劳务协议;原告每天工作时间不足四小时;在劳务协议中约定,劳动报酬“包括社会保险费”。请求法院驳回原告的全部诉讼请求。

为了支持自己的主张,原告用原始钢鞭证据证明如下。报告中说

事实理由:

二原告诉请县人民法院依法确认原被告之间的合同关系为劳动合同关系,请求法院判令被告按照劳动合同法的相关规定给原告购买社会养老保险和医疗保险、依法签订无固定期限劳动合同。

原告安新吉 男  59岁, 1966年即17岁被安岳县工商局龙台镇工商所招聘为专业市场协管员,派驻管理偏岩乡、白水乡、龙台三个市场。至今已连续工作42年(见证据2)。

原告胡宁贵,男,现年52岁,1975年即19岁被安岳县工商行政管理局召聘为专业市场协管员,被工商所派驻管理千佛乡,拱桥乡二个市场,至今已连续工作33年。

 在几十年工作中,代表工商局在当地依法行政,服从组织安排,负责市场管理,维护市场秩序,打击非法经营,收取管理费,一年365天没有假期没有星期,没有雨雪天之分没有上下班时间之分,年年超额完成工商局下达的市场管理任务包括收费任务。而原告的工资收入仅为完成收费任务的百分之8%,超任务的12%,完不成收费任务的还要倒扣任务的30%。原告分别从一个17岁、19岁左右的小伙子就受聘为市场协管员,现在已分别是60岁、52岁,协管员的青春、毕生精力都贡献给了工商局的市场管理和收费事业。

    2008年4月27日,工商所突然口头提出解除合同但不负责买养老保险和支付相关经济补偿。

2008年5月12日原告依法向安岳县劳动和社会保障局申请劳动仲裁,5月13日安岳县劳动和社会保障局仲裁委以“该争议属劳务关系”为由作出不予受理决定。原告不服依法诉讼。

依据《劳动合同法》第七条规定“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”。被告连续用人几十年还不承认已经建立劳动关系,实属既违法又不讲诚信。

依据《劳动法》第72条规定:“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险,缴纳社会保险费。” 安岳县工商局1991年与个协管员签订的聘用协议(见当年韩副局长的年终报告),近年来与各协管员改成签订《劳务协议》,但仍然是《目标任务责任书》制的劳动关系,不是私人临时、短期雇佣的劳务关系。

依据《合同法》第54、58条,工商局利用优势,玩文字把戏,以一字之差,把劳动协议写成劳务协议或雇佣协议;故意混淆劳务合同和劳动合同的概念。

请问,法律上、事实上哪有连续聘用几十年的劳务合同工,那有连续聘用几十年的非全日制用工?

 原告胡宁贵有14个、安新吉有13个证据,说明协管员每年被招聘,授权代行行政、独自一人在几个市场以《目标任务责任》制的方式承包管理包括收取市场管理费等多项工作,具体按照单位的规定每年完成局长安排的八项任务。

 二、工商局的证据及其证明目的

在开庭前工商局没有答辩状,在法庭质证时,工商局出示了六组数百页证据。

被告辩称:依据二份各六组证据证明,安新吉签订的雇佣协议,胡宁贵签订的《代行收取市场管理费目标任务责任书》..........这些证据证明双方签订的是《劳务协议》。

理由如下:

1、依据第一组证据安新吉在2001年以后的三年“雇佣协议”,证明原告的工作职能只收取市场管理费,没有安排其他工作;

2、依据胡宁贵2008年签订的“劳务协议”,证明“乙方合理安排时间,按照甲方提供的法律、法规依法收取,做到应收尽收”。被告强调的是协管员可以自由安排空闲时间完成收费任务;

3、劳务协议约定,“劳动报酬包括养老保险、医疗保险和辞退费用”

4、依据法院调查材料证明原告收取内销猪肉管理费的时间每次只需1-2小时左右;

5、胡宁贵是个体工商户,在家里从事各种经营;

6、依据调查材料,安新吉是农民,家中有承包地;

7、为了收费,安新吉是自己买的摩托车,如果是正式工就应该享受公车去收费;

8、工商局职工花名册、工资表没有原告的名字;

9、县人事劳动部门没有发文证明原告既不是正式职工,也不是计划内外的合同工;

10、从工商出具原告领取收费票据、交费登记、报酬领取多年记载,说明原告是按收费任务,按比例领取劳动报酬,有的一月一领,有的几月一领。

11、 处置《重大突发卫生事件》责任书不能说明原告是全天侯监管市场,那是临时性的,也是每个公民的责任。

12、原告代理人对“授权”、“代行、协管”等名词概念不清;

被告代理人辩称:以上说明原被告之间的用工关系是劳务关系......请求合议庭驳回原告的诉讼请求。

三、针对工商局的答辩,原告发表以如下14点反驳意见:

1、对被告代理人所提出的证据目的全部提出异议。

2、被告没有提供2000年前的招聘文件、《招聘协议》,只提供了安新吉2000年以后的《雇佣协议》和胡宁贵2005年的《劳务协议》……。证明原来的协议对被告不利;(庭审后原告向法院递交申请书,请求法院调取这些证据)

3、《招聘协议》、《雇佣协议》、《代行收取市场管理费目标任务责任书》、《劳务协议》——四个协议内含一致,只是标题不同。证明被告在玩弄文字游戏;

4、被告拿出对安新吉的《雇佣协议》是个笑话,说明被告对“雇佣”二字概念不清,雇佣协议是私人雇主和受雇人之间的临时协议,不是用人单位和受雇人之间的协议。证明被告自欺欺人,掩耳盗铃;

5、不管标题怎么变,万变不离其宗,所有协议包括《劳务协议》内容都证明双方之间的关系是管理者与被管理者之间的劳动关系,是人身隶属关系。

协管员的工作不但要履行法律法规的权利和义务,,还要履行工商局内部的规章制度,否则,要依法依规追究其相应的责任甚至刑事责任,要倒扣报酬。

6、因为双方之间的劳动关系是《目标、任务、责任制》的承包性质,至于原告家有责任地也好;兼做个体工商生意也罢;还是自行用车,自行安排时间收费、不是发文的合同工等等都不是正当理由。否则叫什么《目标、任务、责任制》呢?

7、被告出示的原告领取收费票据的多少、每月上交所收管理费的金额、领取劳动报酬、奖励金的多少足以证明是按劳取酬,多劳多得,超任务有奖,完不成任务倒扣的原则,这是社会主义的分配原则。证明是劳动合同的性质。

下面用原告的证据进一步证明:

8、从原告证据1《代行收取市场管理费目标任务责任书》证明这是用人单位内部招聘用工,所签的“目标任务责任制”协议明显属劳动合同关系的承包制协议。

被告是否在开玩笑?既然当初是“目标、任务、责任制”,事后怎么能用小时来计算原告的工作时间呢?这岂不是指鹿为马,自己打自己的耳光吗?

 举个例子:80年前某村农民集体生产,每天工作10小时,年终决算每天是五角钱,该村农民张三家出工360天,年收入共计180元;1981年土地下放承包到户,农民张三农忙种自己的庄稼,平均每天工作不到三小时,不算就近打工的收入,光粮食年收入达一万元。你能说张三不是农民吗?

又如吃大锅饭时,某工程100位工人每天工作八小时需要一年才能完成,承包后同样的工程100位工人只需十天完成。在改革开放后这样的例子不胜枚举。这又怎么解释呢?这个例子说明既然实行的承包目标、任务、责任制就不能通过用时间小时来认定承包人的工作性质。

1)、合同约定、工作证件约定的有效工作时间是以“一年”为期限单位,而劳务、临时雇佣、非全日制用工是短暂的几天时间,用不着约定用不着持证上岗。

2)、承包、独立工作范围包括千佛、拱桥二乡?村;安新吉的工作范围包括偏岩、白水、龙台丝厂三乡?村。

3)、从“目标、任务、责任制”看,收取市场费是市场管理八项工作中的一项(见王局长的报告);而收取内销猪肉管理费又是收取市场管理费的一小项。正如法院的六份调查材料所说,光收猪肉管理费每次不包括四趟路途时间就要用去少则1-2小时。

4)、从工商局提供的证据与本协议相吻合,.每月19日按时上交所收市场管理费;领取票据;完成任务数返6-8%作为劳动报酬;超任务按超额部分的12%作为奖励;完不成任务倒扣任务的30%。这个报酬不是劳务工性质的等价有偿。

而劳务、临时雇佣、非全日制用工是以小时计算工资,其工资标准不低于当地的平均工资标准,而且是等价有偿。支付报酬最长不超过15日。

5)、被告对“市场管理费“的概念不清,下面将用局长报告系统证明协管员的工作职能主要是代行监管市场,依法行政。

收取市场管理费只是市场管理“目标、任务、责任制”工作中其中一项次要工作。 

9、从历年来的荣誉证书说明上述观点成立。

荣誉证书清楚地写到:“胡宁贵同志 在XXXX年“市场管理工作中”取得了优异成绩,特发此证,以资鼓励。当庭出示原件,连续多年。

同样安新吉于91、93、95三年在“市场管理工作中”被评为先进市场协管员。

荣誉证书强调原告在“市场管理工作中”取得了优异成绩,这与“目标、任务、责任制书”以及局长的工作安排、处置《重大突发卫生事件》责任书等等证据相吻合。

大概没有忘记,在2004年6月2日四川省工商局市场执法官杨楠同志在央视《共同关注》栏目《如此自愿交费》节目中说:工商的职能是监管市场。工商收费与工商的职能相悖。也就是说如果抹杀协管员的主要工作,不但否定了协管员几十年的功劳,更否定了工商自身几十年来的所作所为,否定了王俊英局长、韩先贵副局长等历届领导的功劳。不是吗?安新吉的证据2-证据9局长们的报告会给现在的被告一击响亮的耳光。

下面用安新吉的证据5-9市局、县局、所领导的报告继续揭穿被告的谎言......。

  10、《一九九二年度协管员工作安排》王俊英局长安排协管员工作任务有以下八点:

2)、依法行政;“协管员是工商行政管理部门正式聘用的一支协助市场管理的补充力量。在授权范围内,代表工商行政管理部门行驶行使行政执法......因此必须依法行政,”

3)、深钻业务,不断提高业务技能......今年县局准备在下年度对协管员的业务进行一次测试......成绩优劣供2003年聘用作借鉴;

4)、强化市场管理,整治市场秩序;5)、狠抓市费收取;6)、文明管市,礼貌待人;7)、作风正派,清正廉洁;8)、严格财经纪律,按时缴纳规费收入。

局长最后总结到:“总之,希望全体协官员,想办法、添措施、鼓干劲、把我县的市场管理推向新的一步”。落款是一九九二年三月三十日。

王局长的报告进一步证明:双方的关系是管理者与被管理者的劳动关系,协管员被招聘、安排、独自、承包管理几个市场;市费收取只是八项任务中的一项,报告中任务的第二项依法行政,监管市场才是协管员工作重中之重。

按照被告的说法,光完成收费这一项任务,协管员每天就要用X个小时,以此类推,完成八项任务要花?小时,

 11、,《一九九一年度市场协管员工作总结》报告,韩先贵副局长总结了五点:

(1)、“同志们:.......我县的全体协管员........在工商所的直接领导下,紧紧围绕党的中心工作,为搞活经济,强化市场管理,整顿市场秩序,规范交易行为,收好市场管理费等勤勤恳恳,任劳任怨,历尽了千辛万苦,为工商部门增了光,添了彩,为此,我代表安岳县工商行政管理局向你们表示衷心的感谢和崇高的敬礼”;

(2)、“协管员是工商部门一支强有力的补充力量。分布在各区乡,战斗在第一线,既要管理好市场秩序,规范交易行为,又要收好市场管理费,搞好成交物资统计,工作量大,政策性强,情况复杂.....”。

(3)、“先后下发了安工商(1991)033号、(1991)044号二个文件,将招聘协管员的条件做了五条规定。......招聘期限为一年,合同期满,本人表现好,有符合聘用条件的可以继续聘用,……受聘协管员需“交押金500元。同时还制定了招聘办法.,由各所推荐,县局采取一看二听三查的方式,深入实地考查,并且还拟定了《协管员聘用审批表》、《担保协议》、《聘用协议》等书式。明确了协管员与工商部门双方的权利和义务。”.

(4)、“.很多协管员为了收好市费,不辞千辛万苦,不分晴雨下雪,起早摸黑,步行七、八里去收三、五元钱甚至有时还一无所获,比如龙台协管员安新吉就是其中的一个,年任务3000元,而实际完成13223元,超任务四倍”。

(5)、建立了协管员档案。协管员档案是工商部门聘请协管员协助市场管理工作,具体情况的历史佐证,年初县局就把此项工作纳入了议事日程,收集有关资料进行填充,按照一人一档,统一编号,分区存放的原则,对每一个协管员的工作时间,所辖市场,管理情况,本人年终总结,工商所的评议意见等进行了较为全面的规范…..”。

 从韩副局长的报告、《协官员聘用审批表》等书式充分说明协管员是一年一招聘的工商局的内部用工,是劳动合同工,当时就该买养老保险而没有买。

安新吉在先进协管员的发言汇报材料中说,一早起来先安排好龙台市场,随后要赶到四十多里外来回80多里的乡去收管理费,几分几分的收,有时回家已是晚上十点过。

请问被告,局长说协管员“起早摸黑”工作。难道“起早摸黑”工作还不足每天工作四小时以上吗?难道起早摸黑==2、3、4小时??那个老师教的?真是闹笑话!!

现在的领导为了达到不给协管员买社保等目的,把过去黑的写在白纸上的文件、当年局长的功劳、报告、档案(历史)推翻,其诚信真是不可理解!

 12、证据7、李家工商所长张万田在一九九二年三月十五日“立足工商行政管理工作 强化协管员队伍的建设”的讲话;证据8、全县先进协管员安兴吉、唐尚武、阳兵在县局召开的年中总结会上的发言,再次证明原告的观点正确。

请法官注意,在以上所有原、被告证据中包括文件、局长、副局长、所长的讲话,荣誉证书、工作安排的历史资料中都证明,协管员的工作是“全天候监管市场”,是根据招聘协议按“目标、任务、责任”衡量工作好坏为标准。没有一个字说是“非全日制用工”,更找不到一个字说是“钟点工”、“劳务工”,也找不到按钟点支付报酬,按非全日制用工对待协管员的任何档案证据。

 13、从安新吉的证据2,关于批准、签字盖章、同意聘用安心吉为市场协管员的《聘用审批表》说明如下问题:安新吉于一九六六年从事市场协管员工作,八几年改革开放后被聘用,一九九七年元月1日由安岳工商局再次签字、盖章、同意聘用,当年已有31年为市场协管员,至今2008年共计42年。这份《聘用审批表》不但说明原被告之间是聘用、更说明双方是管理者与被管理者的劳动关系。

奇怪的是,在工商局在出示的大量证据中没有出示一张(一年)《聘用审批表》、《聘用协议》,而是挑选了其中几张《雇佣协议》或劳务协议,其目的可想而知。

依据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》的司法解释的第75条中规定:“有证据证明一方当时人持有证据无正当理由拒不提供,如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人,可以推定该主张成立。”

上面二位局长在报告中强调,“先后下发了安工商(1991)033号、(1991)044号二个文件;……《聘用协议》、《聘用审批表》编号存档在各所里,而被告故意不出示,法官应该视为有证据,证明双方的聘用劳动关系成立。

  14、处置《重大突发卫生事件》的责任:

1)、协管员的工作是对党和人民负责,原告独自一人承包管理偏岩乡、白水乡,龙台丝厂、千佛乡、拱桥乡多少人的吃肉等食品安全卫生。

2)、本证据的第一——第五条【“你要对屠宰场(点)、家禽销售点、生猪收购场、猪肉市场(包括乡村屠宰场点)实行全天侯监管。

3)、对工作不落实、不得力、措施不到位,酿成事故,要追究相应的责任

这些强制性的规定足以证明:协管员的责任何等重大;是全天侯工作监管甚至还要加夜班。

请问被告:雇佣劳务工、会“全天侯监管”市场?“酿成事故,要追究相应的责任”吗?

 从被告当庭出示的证据,原告每年每月领取的收费票据;上交市场管理费的时间多少;领取报酬的时间多少的档案资料说明如下问题:

1)、被告以承包(任务)责任制聘用原告代行(授权)管理几个乡的市场包括收取市场管理费几十年是事实。六几年到八几年前没有协议;——八几年改革开放被招聘为市场协管员(见韩副局长的报告);——九七年县局签字盖章批准继续聘用(安新吉的证据2聘用审批表);——后来被告利用优势将聘用协议演变修改为雇佣协议——2008年演变为劳务协议。其目的是对抗《劳动法合同法》 。

2)、被告长期以“目标责任制”的方式将几个乡的市场管理工作包括收取管理费工作承包给原告一人管理,原告所管理的辖区内没有出现任何管理问题;几十年保持零投诉;,单从收费看,也远远不只每天工作四小时;更不是劳务工的用人性质。

3)、被告没有出示用人期间的原始规范性的文件,根据证据来源规则,应该是用人期间的证据;

4)、原告每年每月领取的收费票据;上交市场管理费的时间多少;领取报酬的时间多少的档案记录恰恰证明原被告之间的劳动关系不属于劳务合同用工关系,而是劳动合同关系,因为劳务关系或非全日制原告不需需要这些档案记录。

5)、被告观点与原告提供的原始证据即工商自己在用人期间所发出的有关文件包括处置《重大突发卫生事件》责任书、收费责任书、局长的年终总结报告、工作安排、荣誉证书等一系列原始证据相悖。b

6)、原告所出示的证据大多为原始证据而且形成了证据锁链,证据锁链证明原、被告双方的劳动关系属于全日制劳动合同招聘用工关系。推翻了被告的全部观点。

7)、工商协管员代表工商局从事报酬以外的下列工作。

A、监管市场,充当工商的耳目,为工商局挣罚款做出了大量贡献。如协管员陈昌华和屈志明气愤地告诉本代理人,工商要我们罚那个,我们就去罚那个,要我们咬那个就咬那个,长期充当工商的狗腿子,通风报信的特务

B、经常不分昼夜上路检查无证运输粮食,水果、粉条、各类工业品、各类农副产品、无证贩运外销毛猪、打击所谓投机倒把等等工商没有支付任何工资、补助等报酬。

C、无偿负责“对屠宰场(点)、家禽销售点、生猪收购场、猪肉市场(包括乡村屠宰场点)实行全天侯监管”;每天下午去屠场登记有无病猪;早晨检查有无打水猪。

D、代表工商配合当地政府就地或下村等宣传党的政策法规没有补助。

E、不计报酬参与每年1-3月换、验营业执照。

F|、不计报酬每年找个体户订市场消费报、工商杂志,分别代收费68-120元;

G、不给报酬代表工商每年下乡协助政府查处小锅盖;

L、不计报酬每年配合政府检查乡、村的食品卫生包括学校、饮食点(店)。

 以上证明协管员的工作量、工作时间远远超过正式工商人员。

 四、原告对法院的调查材料发表如下异议

    法院受托调查协管员收取内销猪肉管理费每头猪6元,每个乡每天只杀3--4头猪左右,所以每次只需花!-2小时便可收完。原告认为这个调查事实是真实的但是局限性的,不能说明原告每天就只工作1-2小时。恰恰相反。

1、调查材料只局限于2008年按猪的头数每头收管理费六元;

2、以前是按猪肉重量再按国家规定的比例计算收取每只猪几十元,就不止花1-2小时;而且以往杀的猪比现在多;

3、1-2小时没有包括头天下午去杀猪场登记查验有无病猪的时间。加上四趟走路的时间,起码光是监管猪肉安全卫生加收费就要花去四小时以上。

4、前面说的很多,收猪肉管理费只是收取市场管理费的一小部分;

5、收取个体工商户摊位费需要更多的时间。因为根据国家规定,管理费的多少是按成交金额0.8-1.2%收取,统计计算可不是用时间可以计算的,要想收费让人口服心服不被人投诉,可不是用小时来计算。

6、按照法院的调查记录,每个协管员每天只收2-4只猪的管理费约十多元——二十多元,如果按照协议8%计算报酬,每个协管员每天只能领到一元——2元钱左右,所得报酬还不够协管员来去的车费路费、茶水费。

7、从协管员每年每月上交管理费金额记载档案看出,收取猪肉管理费仅仅是上交管理费的一小部分,否则协管员每年上交几万——十几万元不等的管理费,难道是偷来的还是抢来的?

安新吉的证据说明:2003年-2007年分别上交市场管理费40588元、40740元、42566元、44500元、39579元,如果按每头猪收管理费6元,五年共上交市场管理费207963元,平均每年上交41592.60元,再除以6,平均每年就要收猪只管理费头数6932头。按照法院的调查材料,不计四次路途所需时间,每头猪平均收费时间为30分钟,再除以2,那么,就花3466小时,平均每天8小时上班,全年就上班天数433天。

8、以往要上路检查毛猪外调包括各种农副产品外销,打击投机倒把,工作几十年不计报酬,全包含在收费报酬比例中;

9、如2005年等猪病流行期,昼夜上路执法、对全部市场、街上、农村全天候监管不计报酬;

综上,原告认为如果以法院的调查材料认定协管员的工作时间每次收猪肉管理费1-2小时就认定协管员每天的工作时间不足4小时很片面,不合符逻辑。

五、法官问:  双方有什么要问的吗?

  原告 提问:

1、《招聘协议》变《雇佣协议》变《代行收取市场管理费目标任务责任书》变《劳务协议》变《非全日制》协议,是否故意与《劳动法》、《劳动合同法》唱对台戏?

2、原局长在报告中说“协管员是工商部门一支强有力的补充力量”被告有何看法?

 3、王、韩局长说:协管员的工作“既要管理市场……又要……”,你有何看法?

4、王局长安排,协管员完成八大任务,完成八大任务能用小时计算吗?

5、什么叫市场、管理、费?=市场管理+市场收费?(见《集贸市场管理办法》)

6、在千佛、拱桥乡、偏岩乡,白水有正式工商人员住场管理吗?(只有原告独自管理包括收费)

7、报酬“包括社会保险费、医疗费和辞退补偿费用”有法律依据吗   ?(违法) 

六、依据《劳动法》第72条规定:“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险,缴纳社会保险费的规定。”要求被告为原告依法买养老保险和医疗保险。

 依据《劳动法》第20条,”劳动者在同一用人单位连续工作满十年以上……如果劳动者提出订立无固定期限劳动合同,应当订立无固定期限劳动合同”

按照国家规定,原告早就该转为正式工商编制人员,不知为什么,二原告分别连续工作33-42年倒退为非全日制用工,二原告分别从17岁、19岁作协管员到而今59岁、53岁还无养老保险等任何待遇就下课失业了,真是怪事无法理解!

综上所述,现任局长否定原任局长的观点,不给协管员买养老保险是违法的,是不诚信的表现,请求法院支持原告的全部诉讼请求。

评 论:

协管员陈昌华、屈志明说:工商行政管理局应该是高度诚信的单位,这次诉讼令双方很尴尬;几十年来我们充当工商局家忠心耿耿的狗和特务,除监督管理市场,充当工商耳目眼线罚款外,还为之收取市场管理费,每年全县达上千万元;而自己的报酬只能领到完成收费任务的6-8%;2008年协管员成了丧家狗,成了疯狗,既失业又无养老保险。为此我们这些疯狗不得不反咬自己耍赖的主人,真是可笑!可笑!可笑!

 作者:胡代国  于2008年10月5日定稿

 

协管员们好伤心,管理市场得罪人,拼命收费几十年,而今社保无保证,

全部青春献老板,一无所有变野人。丧家之犬要咬人,咬死骂死juzhangren。

不讲信用是蠢人,违法乱纪是坏人,快给我们买保险,否则告到北京城,

要你局长当不成,孔明气死王朗人,我等骂死juzhangren ,留下笑料给后人,

当官你等不为民,不如回家当农人。我等骂死juzhangren ,留下笑料给后人!

 

 

各类职工实际缴费年限是如何计算的?

http://zhidao.baidu.com/question/13363679.html

各类职工开始计算实际缴费的时间要与规定开始实行个人缴费的时间相一致,即:1984年8月底以后新招收的劳动合同制职工从招工之日起、1990年2月底前招收的临时工从1990年3月起、1990年3月1日以后招收的临时工从招工之日起、原国家固定职工从1993年1月起,分别按照相关规定实行个人缴纳基本养老保险费的制度,并分别按照实际缴费月数计算缴费年限。

聘用合同与劳动合同的异同 (2008-06-27 19:35:12)

聘用合同与劳动合同都是用人单位与签约者签订的一种工作或者劳动约定协议,以明确双方的权利和义务,但是聘用合同与劳动合同还是有很明显的不同。

    聘用制和人事代理制度区别

区别一,本质不同,聘任制是企业自身的用人制度,而人事代理制是社会人事管理制度;

区别二,主体不同,聘任制的主体是企业与劳动者,而人事代理制的主体包括人事代理机构、企业与劳动者;

区别三,协调对象不同,聘用制协调的是劳动关系,而人事代理制协调的是人事关系;

区别四,主管部门不同,聘用制是主管部门是劳动与社会保障部门,而人事代理制的主管部门是人事部门。

     

劳动纠纷“由用人单位负责举证”,是按照《行政诉讼法》的举证原则;根据最高人民法院关于执行《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释,“被告应当在收到起诉状副本之日起10日内提交答辩状,并提供作出具体行政行为时的证据、依据;被告不提供或者无正当理由逾期提供的,应当认定该具体行政行为没有证据、依据”。

“被告及其诉讼代理人在作出具体行政行为后自行收集的证据”

本案中,被告的证据来源应该是用人时的协议证据、原始文件依据和用人期间的证据依据,《聘用协议》变《劳务协议》也好,变《雇佣协议》也罢,其中并没有文字明确约定是非全日制用工,更没有明确约定按小时计算报酬等等,这是一份有瑕疵的协议,标题和内容不相吻合,被告利用公权,玩弄位子游戏,搞指鹿为马的协议,将劳动协议的内容安上劳务协议的标题,将管理者与被管理者之间的人身隶属关系说成是非全日制用工,对抗劳动法和劳动合同法,企图达到逃避给协管员买养老保险之目的。

附:最高人民法院关于执行《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释

2000年03月10日

四、证  据

第二十六条 在行政诉讼中,被告对其作出的具体行政行为承担举证责任。

   被告应当在收到起诉状副本之日起10日内提交答辩状,并提供作出具

体行政行为时的证据、依据;被告不提供或者无正当理由逾期提供的,应当认

定该具体行政行为没有证据、依据。

第二十七条 原告对下列事项承担举证责任:

    (一)证明起诉符合法定条件,但被告认为原告起诉超过起诉期限的除外;

   (二)在起诉被告不作为的案件中,证明其提出申请的事实;

    (三)在一并提起的行政赔偿诉讼中,证明因受被诉行为侵害而造成损失的

事实;

 (四)其他应当由原告承担举证责任的事项。

 第二十八条 有下列情形之一的,被告经人民法院准许可以补充相关的证据:

 (一)被告在作出具体行政行为时已经收集证据,但因不可抗力等正当事由

不能提供的;

 (二)原告或者第三人在诉讼过程中,提出了其在被告实施行政行为过程中

没有提出的反驳理由或者证据的。

第二十九条 有下列情形之一的,人民法院有权调取证据:

 (一)原告或者第三人及其诉讼代理人提供了证据线索,但无法自行收集而

申请人民法院调取的;

 (二)当事人应当提供而无法提供原件或者原物的。

 第三十条 下列证据不能作为认定被诉具体行政行为合法的根据:

 (一)被告及其诉讼代理人在作出具体行政行为后自行收集的证据;

  (二)被告严重违反法定程序收集的其他证据。

 第三十一条 未经法庭质证的证据不能作为人民法院裁判的根据。

 复议机关在复议过程中收集和补充的证据,不能作为人民法院维持原具体

行政行为的根据。

 被告在二审过程中向法庭提交在一审过程中没有提交的证据,不能作为二审法院撤销或者变更一审裁判的根据。

  

 

 尊敬的陈昌智副委员长,您好!

    我向你反映《劳动合同法》的悲哀。

四川省安岳县工商局共有五十多名市场协管员,工龄42年-10年不等,至今无养老保保险和医疗保险于2008年4月被解雇。以协管员安新吉为例,1966年工作至今,工商局为了对抗劳动法,逃避为协管员买保险,先后将《聘用协议》改成《雇佣协议》,后改成《劳务协议》,又改成《目标任务责任制协议》,2008年用工没有订协议,口头宣布解除用人关系发生劳动纠纷时,工商局无故以《非全日制用工》为由,拒绝给协管员买养老保险,也不给经济补偿。当地仲裁部门、法院均不支持协管员的请求。全体协管员请求人大为我们维护合法权益。妥否,请回函胡代国,电话0832-4540125;邮箱hudaiguo888888@163.com.

四川新闻网有帖:安岳:两任局长 谁在说谎!安岳:聘用协议演变成劳务协议 《劳动合同法》的悲哀。

谢谢!

          写信人 胡代国

2008年10月16日

 

全国人大法工委明确劳务派遣期不得超半年

2007-12-26 03:10:19 来源: 京华时报(北京) 网友评论 139 条 点击查看

  核心提示:12月25日,全国人大常务委员会法制工作委员会行政法室副主任张世诚透露,全国人大法工委已就劳务派遣疑问答复劳动部:明确劳务派遣期不得超半年、岗位为非主营业务、岗位须为可替代性岗位。

  京华时报12月26日报道 昨天,全国人大常务委员会法制工作委员会行政法室副主任张世诚透露,全国人大法工委已就劳务派遣疑问答复劳动部:明确劳务派遣期不得超半年、岗位为非主营业务、岗位须为可替代性岗位。

  劳动关系80%不稳定

  张世诚透露,目前劳动力市场存在最主要的两个问题,一是不订劳动合同,二是劳动合同短期化。张世诚称,调查显示,我国企业总体合同签订率只有50%左右,其中非公有制企业只有约20%;且60%-70%的劳动合同时间较短,最终导致80%的劳动关系处在不稳定状态。

  政府高度关注派遣用工

  张世诚介绍,《劳动合同法》2008年1月1日实施后,对合法经营企业影响不大,而企业违法成本将大幅度上升。

  近来,一些企业为规避即将实施的《劳动合同法》,更是设法解聘正式员工,然后再通过劳务派遣公司派遣员工,从而达到既节约成本又规避责任的目的。针对这些新问题,劳动部近期向全国人大法工委反映了情况,并就应对措施作了咨询,全国人大法工委的答复则意味着这一问题已引起立法机构与政府部门高度关注。

  工期超半年须用正式工

  张世诚介绍,全国人大法工委已向劳动部给出答复,答复确定了劳务派遣用工形式的三原则:临时性、辅助性和替代性。所谓辅助性,即可使用劳务派遣工的岗位须为企业非主营业务岗位;替代性,指正式员工临时离开无法工作时,才可由劳务派遣公司派遣一人临时替代;临时性,即劳务派遣期不得超过6个月,凡企业用工超过6个月的岗位须用本企业正式员工。

  意在规范国内劳务派遣

  目前,国内劳务派遣公司很多家,派遣工种涉及几乎所有工种,包括加油站工人、空姐、网络工程师等等。全国公有制企业、事业、机关单位及非公有制企业使用劳务派遣工现象普遍。

  张世诚介绍,上述答复是针对国内的劳务派遣进行的限定,意在规范国内的劳务派遣,防止企业通过劳务派遣方式规避《劳动合同法》,对派往国外的劳务外派暂无影响。上述答复,在全国人大法工委答复劳动部后即日起生效。

  -名词解释

  人大法律答复

  据《立法法》第五十五条规定,全国人民代表大会常务委员会工作机构可以对有关具体问题的法律询问进行研究予以答复,并报常务委员会备案。

  劳务派遣

  所谓劳务派遣,是指劳务派遣单位与被派遣劳动者订立劳动合同后,将该劳动者派遣到用工单位从事劳动的一种特殊的用工形式。

  劳务派遣亦称员工租赁,即用人单位根据工作实际需要,向劳务派遣公司提出所用人员的标准条件和工资福利待遇等,公司通过查询劳务库资料及各招聘储备人才中心等手段搜索合格人员,经严格筛选,把人员名单送交用人单位,用人单位进行选择并确定。然后用人单位和派遣公司签订劳务租赁(派遣)协议,派遣公司和被聘用人员签订聘用合同。用人单位与派遣公司的关系是劳务关系;被聘用人员与派遣公司的关系是劳动关系,与用人单位的关系是有偿使用关系。 (本文来源:京华时报 作者:记者张艳)

 

 申  请   书

 

安岳县人民法院民一庭

 

   申请人安新吉 男  59岁,1966年被安岳县工商局龙台镇工商所招聘为市场协管员,派驻管理偏岩乡、白水乡、龙台三个市场。至今已连续工作42年。电话13198035429

 

申请人胡宁贵,男,现年52岁,1975年被安岳县工商行政管理局召聘为市场协管员,被派驻到千佛乡,拱桥乡,至今已连续工作33年。电话13568555715

 

申请目的:

 

1、请求调取安工商(1991)033号、(1991)044号关于招聘市场协管员的二个文件

 

2、请求调取申请人在2000年以前作市场协管员的《聘用协议》,《聘用审批表》等档案资料

 

事实理由:

 

关于申请人起诉安岳工商局劳动纠纷一案,按照法律规定应该由被告负责举证,但是被告在举证材料中没有出示原告在2000年以前与被告签订的劳动协议等证据,在原告出示的1992年正副局长的报告中载明,当年是根据安工商(1991)033号、(1991)044号二个文件的规定通过签订《聘用协议》,《聘用审批表》通过所里推荐、通过一看二听三审查,最后工商局同意、盖章招聘择优录取的,局长说,协管员的档案是编号存放在当地工商所里。为了弄清事实真相,特申请贵院依法调取。谢谢!

此致

          申请 人     安新吉

胡宁贵

委托人        胡代国

2008年10月6日

 

 

 

 

 

劳务协议

 

委托方:安岳周礼工商行政管理所简称甲方

被委托方:姓名:胡宁贵,性别男,年龄52岁,住所,千佛街居民 简称乙方

    

为贯彻好国务院《城乡集贸市场管理办法》,国家财政部、物价局(价费字【1992】414号)文件精神,加强我县集贸市场管理费征管工作,根据《合同法》的有关规定,经甲乙双方充分协商,自愿达成以下劳务协议。

一、                甲方将千佛街道、拱桥街道以及其猪肉市场管理费收取事项委托给乙方,乙方合理安排时间,按照甲方提供的法律、法规依据收取,做到应收尽收。

二、                甲方向乙方提供市场管理费票据,为保证票据安全正确使用,乙方向甲方交纳       元保证金(或者由      提供担保)。

三、                乙方收取市场管理费必须必须向交费者出具票据,并严格按国家规定标准收取,不得徇私舞弊,不得超范围超标准收费。

四、                乙方承揽了该收费劳务后,在收费100元内获取6%的劳务报酬,超额部分获取超额部分20%的奖励劳务报酬。

五、                乙方必须文明收费,在收费中不得打骂人,上路拦车收费。乙方若违反国家规定的收费范围和标准收费、在收费中打人、骂人、上路拦车收费,甲方有权取消乙方的收费承揽资格,收回有关证件票据。

六、                乙方每月19日前将收取的市场管理费交甲方,并领取第四项规定的劳务报酬,每年12月30日前结清全年报酬,退还未用完票据、证件。

七、                乙方的劳务报酬中提取150元作为乙方人身意外伤害保险金,由乙方自行购买保险,当乙方在从事劳务活动中出现人身伤害时,在保险公司获取赔偿金,甲方不承担经济责任。

八、                乙方在合法的收费过程中,发生意外民事伤害事故和纠纷,民事责任由过错方承担,甲方协助处理事故和纠纷。

九、                乙方借收费之名,从事违法活动,给他人造成损害的,由乙方承担民事、刑事责任,甲方不负赔偿责任。

十、                如国家政策变化,此劳务协议自行终止。

十一、        本协议一式三份,甲乙双方各执一份,交市场股备案一份。

十二、        本协议自甲乙双方签字生效,每年12月30日失效。

甲方(签章) 罗小勇,XX         乙方(签章)胡宁贵

时间2005年2月5日               时间2005年2月5日

 

 

 

 

 

 

 

胡宁贵 证据目录:

1、2008年《代行收取市场管理费目标任务责任书》................................第01页

2、历年来的荣誉证书(四本)  .................................................................第02页

3、市场协管员工作证  、周礼协管员宋良军的2005年的市场检查证........第03页

4、千佛乡屠场的证明 ...............................................................................第04页

5、拱桥乡屠场的证明.................................................................................第05页

6、千佛乡财税所长李方友的证明...............................................................第06页

7、拱桥乡财税所长郑帮国的明 .................................................................第07页

8、千佛乡畜牧兽医站王东的证明...............................................................第08页

9、拱桥乡畜牧兽医站证明..........................................................................第09页

10、拱桥乡政府关于对胡宁贵同志表现的评议...........................................第10页

11、千佛乡人民政府关对胡宁贵同志表现的评议 ......................................第11页

12、本人工作简历  ....................................................................................第12页

13、安岳县工商行政管理局市场协管员聘用审批表; ..............................第13页

14、2005年四川省资阳市安岳县处置《重大突发卫生事件》责任书 ........第14页

 

安新吉的证据目录:

1、2005年四川省资阳市安岳县处置《重大突发卫生事件》责任书1页...第01页

2、安岳县工商行政管理局市场协管员聘用审批表1页..............................第02页

3、三年荣誉证书.3页.(91、93、95年3张)....................................第03-05页

4、协管员工作证三张  王俊英局长韩先贵副局长年终总结的照片.1页….第06页

5、安岳县工商局九一年度协管员工作总结表彰会日程安排 1页...............第07页

6、局长王俊英的报告《九二年度协管员工作安排》3页......................第08-10页

7、副局长韩先贵在“一九九一年度市场协管员工作总结"报告3页........第11-13页

8、所长张万田《立足工商行政管理工作强化协管员队伍建设》6页.第14-19页

9、先进协管员安兴吉、在县局年中总结会上的经验交流发言13页.....第20-32页

10、2003-2007年原告向被告所交市场管理费清单金额 2页  ..............第33-34页

11、个协组长、个体工商户证明材料 2页 ..................................................第35-36页

 12、协管员屈志明的担保协议(缴纳500元-1000元的保证金)1页.......第37页

13、一九九几年农付产品贩运证明1页......................................................第38页

 

            佳答案

一、劳动合同与雇佣合同、劳务合同的定义

劳动合同是用人单位与劳动者依照法律规定,以双方劳动权利为主要内容订立的协议。

雇佣合同是受雇人提供劳动,雇用人支付报酬的协议。

劳务合同是一方为完成某项工作而使用一方提供的劳动为此而支付报酬的协议。

劳动合同与雇用合同、劳务合同的共同之处在于,都是一方提供劳动,另一方支付报酬,但细分析其法律特征则仍可看出其不同之处。

二、劳动合同与雇用合同的区别:

1、劳动合同的主体是用人单位和劳动者。劳动合同的用人单位是指在中华人民共和国境内设立的企业、事业单位、国家机关、社会团体和个体经济组织;雇用合同的主体是雇主和受雇人,而且雇用合同的雇主只能是自然人。接受劳动一方的不同是构成劳动合同与雇佣合同的主要区别所在。

2、法律干预程度不同。劳动合同的用人单位支付劳动者工资不得违反法律、法规的强制性规定,雇佣合同的劳动报酬则主要由合同双方自行协商,法律不过分干预。其他诸如劳动保护、保险福利等方面,现行法律也只针对劳动合同做出规定。由上可见,法律对劳动合同的干预程度要高于雇用合同。

3、法律渊源不同。劳动合同属于劳动法调整,是独立的合同种类;雇佣合同属民事合同的一种,由民法和合同法调整。

4、解决纠纷的程序不同。劳动合同纠纷采用仲裁前置程序,即劳动合同纠纷不经过劳动争议仲裁机构处理,人民法院不予受理;雇用合同是民事合同,审理机关是人民法院,纠纷发生后当事人无须经过仲裁,有权直接向人民法院起诉。

三、劳动合同与劳务合同的区别

1、劳务合同的主体可以双方都是单位,也可以双方都是自然人,还可以一方是单位,另一方是自然人,而劳动合同的主体是确定的,只能是接受劳动的一方为单位,提供劳动的一方是自然人。劳务合同提供劳动一方主体的多样性与劳动合同提供劳动一方只能是自然人有重大区别。

2、双方当事人关系不同,劳动合同的劳动者在劳动关系确立后成为用人单位的成员,须遵守用人单位的规章制度,双方之间具有领导与被领导、支配与被支配的隶属关系;劳务合同的一方无须成为另一方成员即可为需方提供劳动,双方之间的法律地位从始至终是平等的。

3、承担劳动风险责任的主体不同。劳动合同的双方当事人由于在劳动关系确立后具有隶属关系,劳动者必须服从用人单位的组织、支配,因此在提供劳动过程中的风险责任须由用人单位承担;劳务合同提供劳动的一方有权自行支配劳动,因此劳动风险责任自行承担。

4、因劳动合同支付的劳动报酬称为工资,具有按劳分配性质,工资除当事人自行约定数额外,其他如最低工资、工资支付方式都要遵守法律、法规的规定;而劳务合同支付的劳动报酬称为劳务费,主要由双方当事人自行协商价格支付方式等,国家法律不过分干涉。

5、适用法律和争议解决方式不同。劳务合同属于民事合同的一种,受民法及合同法调整,因劳务合同发生的争议由人民法院审理。

参考资料:东典法律搜索:http://www.findchinalaws.com/

 

 

 

 

 

 

 四川省安岳:原告胡宁贵、安新吉诉工商局劳动纠纷案

 

                                 代 理  词

                                                  代理人   胡代国    2008年9月27日

 

原告胡宁贵、安新(兴)吉二位市场协管员诉请安岳县人民法院依法确认原被告之间的合同关系为全日制劳动合同关系,请求法院判令用人单位安岳县工商行政管理局按照劳动合同法的相关规定给原告购买社会养老保险和医疗保险、依法签订无固定期限劳动合同。

  被告辩称,双方的关系是非全日制用工关系拒绝原告的请求。

是全日制用工关系还是非全日制用工关系,本代理人用下面的大量事实特别是工商局的原始资料予以证明。(注意使用反证法逻辑推理法加以证明)

 一、基本事实概述:

原告安新吉 男  59岁,工龄42年  1966年(见安新吉的证据2招聘审批表)即17岁被安岳县工商局龙台镇工商所招聘为专业市场协管员,派驻管理偏岩乡、白水乡、龙台三个市场。至今已连续工作42年

原告胡宁贵,男,现年52岁,1975年即19岁被安岳县工商行政管理局召聘为专业市场协管员,被工商所派驻到千佛乡,拱桥乡,至今已连续工作33年。

 在几十年工作中,服从组织安排,负责市场管理,维护市场秩序,打击非法经营,收取管理费,一年365天没有假期没有星期,没有雨雪天之分没有上下班时间之分,年年超额完成工商局下达的市场管理任务包括收费任务。而我们的工资收入仅为完成收费任务的百分之8-12%,完不成收费任务的还要倒扣任务30%。原告从一个20岁左右的小伙子就受聘为市场协管员,现在已是五十九岁且已年老多病,协管员的青春、毕生精力都贡献给了工商局的市场管理和收费事业。

     2008年4月27日,工商所突然口头提出解除合同但不负责买养老保险和支付相关经济补偿。

2008年5月12日原告依法向安岳县劳动和社会保障局申请劳动仲裁,5月13日安岳县劳动和社会保障局仲裁委以“该争议属劳务关系”为由作出不予受理决定。原告不服依法诉讼。

依据《劳动合同法》第七条规定“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”。被告连续用人几十年还不承认已经建立劳动关系,实属既违法又不讲诚信。

依据《劳动法》第72条规定:“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险,缴纳社会保险费。” 安岳县工商局1991年与个协管员签订的聘用协议(见当年韩副局长的年终报告),近年来与各协管员改成签订《劳务协议》,但实际上是全日制劳动关系,不是私人临时、短期雇佣的劳务关系。

依据《合同法》第54、58条,工商局利用优势,以一字之差,故意混淆劳务合同和劳动合同的概念,其劳务协议是部分违法无效的协议。

请问,哪有连续聘用几十年的劳务合同工,那有连续聘用几十年的非全日制用工?

综上所述,为了维护自己的合法权益,特依据《劳动合同法》第7条等,《劳动法》第20条、第72条等法律条款向贵院提起起诉,请求支持原告的诉讼请求。 

  二、证据效力

请求法院依法确认原被告之间的合同关系为全日制劳动合同关系。

原告胡宁贵有14个、安新吉有10个证据,说明协管员每年被招聘从事管理市场包括收取市场管理费多项工作,具体每年完成局长安排的八项任务。

 1、从胡宁贵证据1《代行收取市场管理费目标任务责任书》证明协管员与工商局的劳动关系不是非全日制用工,不是以小时计算,等价有偿支付报酬,而是全日制用工目标任务责任制:

理由有五点。

1)、合同约定的工作时间是以“一年”为期限;

2)、从胡宁贵工作范围包括千佛、拱桥二乡?村;安新吉的工作范围包括偏岩、白水、龙台丝厂三乡?村。

3)、从任务看收费是其中多项工作中的一项;

4)、从领工资、奖金时间看是按月领取;从2008年1月1日至2008年12月31日…..每月19日按时到所上缴所收市场管理费;完成任务数返8%作为劳动报酬;超任务按超额部分的12%作为劳动报酬。

5)、什么叫代行收取市场管理费?

市场管理费——管理市场(包括收费……)——工商局行政管理的职责。收取市场管理费只是市场管理工作中的其中一项工作。

根据国务院《城乡集贸市场管理办法》,所谓管理费是先管理后收费,有管理才能收费。 

 2、从胡宁贵的证据2和安新吉的证据3,历年来的荣誉证书说明

原告是在“一年中”而且是在“市场管理工作中”没有出现问题、成绩显著被评为先进而不是因某几小时或几天中的某一件事评为先进;也不仅仅因收“费”多而被评为先进。荣誉证书第二次否定了被告与原告的用工关系是非全日制用工的错误说法。

 3、从胡宁贵的证据3和安新吉的证据4等相关证据件证明,劳动合同时间是以年计算(有效时间08年1月1日至12月31日止)而不是以小时计算。

 4、胡宁贵的证据4-12和安新吉的证据9、10说明,二原告不仅仅从事收费工作,更多的工作是市场管理包括病猪、家禽家畜、水果、粉条等农副产品、各种工业品、日用品假冒伪劣,投机倒把、生猪、粮食外运等管理、收费。常年上路通宵执法管理收费罚款。每天下午去屠场检查登记,每天早晨3-4点到屠场查验病猪、打水猪,随后还去市场管理、收费。这些工作是无法用小时来计算的,是正式工作人员不愿做费时费神费力不讨好的工作。

 5、从胡宁贵的证据13和安新吉的证据2,关于批准、签字盖章、同意聘用安心吉为市场协管员的聘用审批表说明如下问题:安新吉于一九六六年从事协管员工作,一九九七年元月1日由安岳工商局再次签字、盖章、同意、聘用当时已有31年为市场协管员至今2008年共计42年。这份聘用审批表不但说明原被告之间是聘用的劳动合同关系,而且是长期聘用至今的劳动关系。胡宁贵的聘用书和所有协管员的聘用书应该在工商局的档案里,按照举证倒置的法律关系和明知有证据而不愿出示证据,法院应视为胡宁贵的招聘档案资料存在工商局里。

  6、从胡宁贵的证据14和安新吉的证据1充分说明二人在处置《重大突发卫生事件》的责任:

1)、其工作是对党和人民负责,涉及管理偏岩乡、白水乡,龙台丝厂、千佛乡、拱桥乡多少人的吃肉安全卫生。

2)、本证据的第一——第五条【“你要对屠宰场(点)、家禽销售点、生猪收购场、猪肉市场(包括乡村屠宰场点)实行全天侯监管。

3)、四、对工作不落实、不得力、措施不到位,酿成事故,要追究相应的责任”】足以证明:协管员的责任重大;是全天侯工作——原被告双方之间的劳动关系属于全日制劳动合同用工关系,而不是非全日制用工的劳务关系。反之,非全日制的临时工,会“全天侯监管”市场?“酿成事故,要追究相应的责任”吗?下面用局长报告继续证明被告的错误逻辑。

  7、从原告安新吉的证据5、工商局长王俊英《一九九二年度协管员工作安排》王俊英局长对协管员的年度工作安排系统地证明,协管员每年的工作任务有以下八点:

1)、大力支持乡镇企业;2)、依法行政;“协管员是工商行政管理部门正式聘用的一支协助市场管理的补充力量。在授权范围内,代表工商行政管理部门行驶行使行政执法......因此必须依法行政,严格按照国家的法律法规来规范自己工作中的具体行政行为”3)、深钻业务,不断提高业务技能......今年县局准备在下年度对协管员的业务进行一次测试......成绩优劣供2003年聘用是借鉴(第三次提到协管员是聘用的)。请协管员要有充分的准备;4)、强化市场管理,整治市场秩序;5)、狠抓市费收取。6)、文明管市,礼貌待人;7)、作风正派,清正廉洁;8)、严格财经纪律,按时缴纳规费收入。

局长最后总结到:“总之,希望全体协官员,想办法、添措施、鼓干劲、把我县的市场管理推向新的一步”。落款是一九九二年三月三十日。

王局长的报告证明:市费收取只是八项任务中的一项,按照工商局的说法,光完成收费这一项任务,协管员每天就要用四个小时左右,以此类推,完成八项任务每天要花?小时,从证据2年度荣誉证书证明,协管员每年超额完成局长所规定的八项任务——由此结论协管员每天的工作时间远远不止八小时。韩先贵副局长在91年的年终总局中说是起早摸黑;安新吉在先进协管员的发言汇报材料中说,一早起来先安排好龙台市场,随后要赶到四十多里外来回80多里的乡去收管理费,几分几分的收,有时回家已是晚上十点过。下面进一步用韩副局长的年终总结报告证明这一事实不是假话。

 8、证据6副局长韩先贵在“一九九一年度市场协管员工作总结”。在报告中,韩副局长说:“同志们:.......我县的全体协管员........在工商所的直接领导下,紧紧围绕党的中心工作,为搞活经济,强化市场管理,整顿市场秩序,规范交易行为,收好市场管理费等勤勤恳恳,任劳任怨,历尽了千辛万苦,为工商部门增了光,添了彩,为此,我代表安岳县工商行政管理局向你们表示衷心的感谢和崇高的敬礼”;“协管员是工商部门一支强有力的补充力量。分布在各区乡,战斗在第一线,既要管理好市场秩序,规范交易行为,又要收好市场管理费,搞好成交物资统计,工作量大,政策性强,情况复杂.....”。在报告的第二页,韩副局长说到:“先后下发了安工商(1991)033号、(1991)044号二个文件,将招聘协管员的条件做了五条规定。......招聘期限为一年,合同期满,本人表现好,有符合聘用条件的可以继续聘用,……受聘协管员需“交押金500元。同时还制定了招聘办法.,由各所推荐,县局采取一看二听三查的方式,深入实地考查,并且还拟定了《协管员聘用审批表》、《担保协议》、《聘用协议》等书式。明确了协管员与工商部门双方的权利和义务。”.在报告的第三页..韩局这样说到:“.很多协管员为了收好市费,不辞千辛万苦,不分晴雨下雪,起早摸黑,步行七、八里去收三、五元钱甚至有时还一无所获,比如龙台协管员安新吉就是其中的一个,年任务3000元,而实际完成13223元,超任务四倍”。“第四,建立了协管员档案。协管员档案是工商部门聘请协管员协助市场管理工作,具体情况的历史佐证,年初县局就把此项工作纳入了议事日程,收集有关资料进行填充,按照一人一档,统一编号,分区存放的原则,对每一个协管员的工作时间,所辖市场,管理情况,本人年终总结,工商所的评议意见等进行了较为全面的规范,做到心中有数。同时,也能及时地为上级领导了解情况,分析决策,及时提供可靠的数据”。

 从韩先贵副局长对1991年在全县协管员的年终总结大会的报告,《协管员聘用审批表》、《担保协议》、《聘用协议》等书式充分说明协管员是一年一招聘的全日制劳动合同工,而且有完整的档案记录在各工商所里。同时说明原告安新吉在1966年就已经被工商招聘为协管员,因工作出色,1991年又招聘至1997.1.1--2008年。

更重要地说明,安新吉每天的工作量大,工作时间远远超出八小时,甚至达到十多小时。用局长的话说是“.很多协管员为了收好市费,不辞千辛万苦,不分晴雨下雪,起早摸黑,…..”

请问被告,难道起早摸黑工作还不足每天工作四小时吗?难道起早摸黑==四小时??那个老师教的?真是闹笑话!!现在的领导不可能把过去黑的写在白纸上的文件、当年局长的报告、档案(历史)推翻吧!

 8、证据7、李家工商所长张万田在一九九二年三月十五日“立足工商行政管理工作 强化协管员队伍的建设”的讲话;证据8、全县先进协管员安兴吉、唐尚武、阳兵在县局召开的年中总结会上的发言,

以上证据及其证据所形成的锁链证明原告不仅从事全年的收费工作,年年超额100%--百分之几百完成全年的目标收费任务,大量的时间更重要的工作是全方位全天候代表工商行政管理局行政监督管理市场。

请法官注意,在以上所有证据包括文件、局长、副局长、所长的讲话,荣誉证书、工作安排的历史资料中都证明是协管员的工作是“全天候监管市场”,是按目标、任务、责任衡量工作好坏标准。没有一个字说是“非全日制用工”,更找不到一个字说是“钟点工”、“劳务工”,也找不到按钟点支付报酬,按非全日制用工对待协管员的任何档案证据。

 三、反驳工商局的答辩

依据《劳动合同法》第七条规定“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系;用人单位应当建立职工名册备查”。

依据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(法释【2001】14号第十三条规定,“劳动争议,用人单位负责举证责任”。

依据韩先贵副局长在1991年全县协管员的年终总结大会的报告,对《协管员聘用审批表》、《担保协议》、《聘用协议》等书式材料已经编号建立了档案。

 开庭前被告没有答辩状;也没有出示招聘使用协管员的档案材料;该举证而不愿意如实举证违反了诚信的原则、违反《劳动合同法》“用人单位应当建立职工名册备查”的规定和“劳动争议,用人单位负责举证责任”的规定。

今天被告在法庭上的答辩举证说明如下问题:

1)、被告没有出示用人期间的原始、直接证据包括用人期间规范性的文件、档案记录证明原被告之间的劳动关系不属于劳动合同用工关系,这是什么意思?

2)、被告的证言是旁证,而旁证材料不具有客观性、真实性、逻辑性。与原告提供的原始证据即工商自己在用人期间所发出的有关文件包括处置《重大突发卫生事件》责任书、收费责任书、局长的年终总结报告、工作安排、荣誉证书等一系列原始证据矛盾重重。旁证材料其法律效力远远低于原告提供的原始证据的法律效力

3)、工商局在全县范围内招聘几十名协管员工作几十年,今天不愿意出示用人的任何档案记录等相关证据,一说明该证据对被告不利;二说明被告没有证据证明双方之间的关系是非全日制用工,是钟点工、是临时工。被告应当承担举证不利的法律后果,应该输官司。

4)、相反,原告所出示的证据大多为原始证据而且形成了证据锁链,证据锁链证明原、被告双方的劳动关系属于全日制劳动合同招聘用工关系。推翻了被告的全部观点。

5)、如果说被告“非全日制用工”的理由成立,请问,被告能拿出协管员每天工作几个小时,几点钟上班,几点钟下班,好多钱一个小时,好多天支付一次工资的证据吗?

 6)、被告混淆非全日制用工与全日制用工的概念。

四、协管员的具体工作和工作时间:

    1、工作在第一线、起早摸黑、不管吹风下雨,署九寒天,一年365天管理市场。

2、充当工商的耳目。陈昌华和屈志明气愤地告诉本代理人,工商要我们罚那个,我们就去罚那个,要我们咬那个就咬那个,长期充当工商的狗腿子,通风报信的特务

3、上路执法检查。经常不分昼夜上路执法检查无证运输粮食,水果、粉条等各类工业品各类农副产品无证贩运外销毛猪、打击所谓投机倒把等等,请问工商你们支付过工资吗?没有支付任何工资、补助等报酬,我们是无偿服务。

4、同样,无偿服务的有负责“对屠宰场(点)、家禽销售点、生猪收购场、猪肉市场(包括乡村屠宰场点)实行全天侯监管”;每天下午要去屠场登记检查有无病猪;每天早晨先检查核对有无打水猪。

5、一年多次而不享受任何报酬代表工商配合当地政府就地或下村等宣传党的政策法规。

6、不计报酬参与每年1-3月换、验营业执照。

7、不计报酬每年找个体户订市场消费报、工商杂志,分别代收费68-120元;

8、不给报酬每年下乡协助政府查处小锅盖;

9、不计报酬每年配合政府检查乡、村的食品卫生包括学校、饮食点(店)。

10、收取工商管理费和市场管理费。

 以上10点证明协管员的工作量、工作时间远远超过正式工商人员的工作量工作时间。

  综上所述,根据证据规则和证据效力原则,双方证据对比,原告的原始、直接证据其法律效力远远大于被告的间接证据的一般效力;被告没有出示用工几十年期间的档案证据证明原被告双方之间的关系是非全日制用工。依照相关法律规定,请法官依法采信原告的证据;支持原告的主张和请求。

    五、依据《劳动法》第72条规定:“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险,缴纳社会保险费的规定。”要求被告为原告依法买养老保险和医疗保险。

从原被告双方签订的“目标责任书”中说明工商局承认协管员还是应该享有社会保险费、医疗费和辞退费用的。只是协议规定这部分钱包括在协管员返回的劳动报酬之内。

请问,劳动报酬“包括社会保险费、医疗费和辞退费用”是否有法律依据?

答案是肯定的,劳动报酬包括社会保险费、医疗费和辞退费用的约定没有法律依据。

用人单位为劳动者缴纳社会保险费是法定的、强制性的义务

《社会保险费征缴暂行条例》第四条规定,"缴费单位、缴费个人应当按时足额缴纳社会保险费。"

附带说明:(雇工的养老保险费由用人单位和本人共同缴纳,缴费比例是按职工本人上年度月平均工资总额的比例来交,其中单位交22%(20%),个人交8%.

 六、依法签订无固定期限劳动合同。依据《劳动法》第20条,”劳动者在同一用人单位连续工作满十年以上……如果劳动者提出订立无固定期限劳动合同,应当订立无固定期限劳动合同”

按照国家规定,原告早就该转为正式工商编制人员,不知为什么,连续工作33-42年倒退为非全日制用工,二原告分别从17岁、19岁作协管员到而今59岁、53岁还无养老保险等任何待遇就下课失业了,真是怪事无法理解!

  原告 提问:(用逻辑推理法正推反推法)。

1、什么是非全日制用工?

2、协管员每天每周每月每年的工作时间是多少?有无书证约定?

根据证据王俊英局长和韩副局长的年终总结工作安排报告、目标责任书、安新吉的发言等十多个证据回答下列问题

3、以年度为单位聘用协管员有无争论?

4、协管员的工作职能是什么?

5、协管员每年的工作任务是什么?

6、什么叫市场、管理、费?=市场管理+市场收费

7、在千佛、拱桥乡、偏岩乡,白水工商局派驻了几位市场管理人员和市场收费人员?

8、原告在其它单位任过职否?

9、协管员领工资的时间是每月那天?

10、能否当庭出示协管员领工资的工资表及其相关档案材料?

11、劳务报酬“包括社会保险费、医疗费和辞退补偿费用”是否有法律依据?(法律规定,社会养老保险费用人单位和雇工出资,私人只出8%,所以协议的本条约定违法无效。

  

 

 原告:陈昌华,市场协管员,男 ,53岁 住四川省安岳县镇子镇,电话  13547285426

委托代理人:胡代国,男,安岳川剧团退休职工,大专文化,电话4540125

原告:屈志明,男,汉族, 54岁,家住安岳县大平,电话 15983233242 。

原告:胡宁贵,市场协管员,男 ,52岁 ,汉, 住千佛乡,电话 13568555715 。

原告:谢洪禄,市场协管员,男,汉, 46岁,住南薰乡, 电话 13678248319。

原告:宋良军,市场协管员,男,汉族, 岁,住安岳宝华乡, 电话13547284623

原告:汪昌术 市场协管员,男,汉族,53岁,住安岳东胜乡,电话13882948786                       

原告:曾繁荣,市场协管员,男,现年70,佳住安岳县毛家乡。

原告:杨  伟  市场协管员,男,汉族,53 岁,住安岳县林凤镇,电话 4870140

原告:甄发贵,市场协管员,男,汉族,65岁,家住安岳毛家镇九村八组。

原告:安新吉  市场协管员  男,汉族,59岁,家住龙台镇,电话13198035429

原告:童拥军,市场协管员,男,族,38岁,住安岳县高升乡,电话1367824

被告:四川省安岳县工商行政管理局,法人,局长   杨茂成 ,4531612

附:劳动合同法解读:非全日制用工

    【非全日制用工定义】 所谓非全日制用工,按照劳动合同法第68条的规定为:是指以小时计酬为主,劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时,每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。这种方式主要是指钟点工以及一些兼职工作

【非全日制用工是否必须签订书面合同】一般的履行期限可能只是几天的时间,但非全日制用工的劳动者则与此相反,享有和多家单位建立劳动关系的权利。

【非全日制用工的工资支付规定】 非全日制用工的方式下,主要是按照小时数计算工资,当然双方也可以约定按周、按月或按工作量计算工资。不论是小时工资还是计件工资,具体数额双方协商确定,但按照劳动合同法第72条的规定,小时计酬标准不得低于用人单位所在地人民政府规定的最低小时工资标准。非按小时计算工资,可以类推出相应的小时工资加以比较。 工资结算可以每天即时结清,也可以约定每周一结,但非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日

。【非全日制用工的劳动关系可以随时终止】

劳动合同与劳务合同的区别   中国劳动律师网   http://www.linfuming.com

 劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议;劳务合同是平等主体的公民之间、法人之间、公民与法人之间,以提供劳务为内容而签订的协议。两者有本质的区别:

    确定报酬的原则不同。在劳动合同中,用人单位按照劳动的数量和质量及国家的有关规定给付劳动报酬,体现按劳动分配的原则;而劳务合同中的劳务价格是按等价有偿的市场原则支付

 

 

 

三、两审法院对申诉人是否接受被告单位规章制度的约束及受被告单位劳动管理的约定认定事实不清。

在判决书上这样写到:“本院认为,在劳动法施行后,从原、被告签订的雇佣协议、劳务协议等约定的内容看,没有原告接受被告单位规章制度的约束及受被告单位劳动管理的约定,实际履行协议也是如此“。

 

申诉人提供给法院的大量证据包括招聘表、工作证、执法证,荣誉证、责任书、原局长副局长的年终总结报告证明,在几十年的协管员工作中,用原王俊英、韩先贵局长的话说,申诉人等工商协管员早已成为工商部门收取管理费、管理市场的一支重要力量。而收取管理费、管理市场恰恰是工商部门行政执法业务内的主要组成部分。而要完成收费、管理市场的工作不按照被申诉人单位的规章制度的约束及不受被告单位劳动管理的约定行吗?不但要履行单位的规章制度的约束及被申诉人单位劳动管理,而且还要严格按照国家的法律法规办事。例如名为劳务协议实为劳动协议上的约定也说明法院的判决认定事实不请。

四、两审法院除对事实劳动关系和雇佣关系、劳务关系的概念不清,还对几者界线不明。

2005-5-25 执行《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号 )

 

 

  

 

各省、自治区、直辖市劳动和社会保障厅(局):

  近一个时期,一些地方反映部分用人单位招用劳动者不签订劳动合同,发生劳动争议时因双方劳动关系难以确定,致使劳动者合法权益难以维护,对劳动关系的和谐稳定带来不利影响。为规范用人单位用工行为,保护劳动者合法权益,促进社会稳定,现就用人单位与劳动者确立劳动关系的有关事项通知如下:

  一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立。

  (一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;

  (二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;

  (三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

  二、用人单位未与劳动者签订劳动合同,认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证:

  (一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录;

  (二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件;

  (三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录;

  (四)考勤记录;

  (五)其他劳动者的证言等。

  其中,(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。

  三、用人单位招用劳动者符合第一条规定的情形的,用人单位应当与劳动者补签劳动合同,劳动合同期限由双方协商确定。协商不一致的,任何一方均可提出终止劳动关系,但对符合签订无固定期限劳动合同条件的劳动者,如果劳动者提出订立无固定期限劳动合同,用人单位应当订立。

  用人单位提出终止劳动关系的,应当按照劳动者在本单位工作年限每满一年支付一个月工资的经济补偿金。

  四、建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人,对该组织或自然人招用的劳动者,由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。

  五、劳动者与用人单位就是否存在劳动关系引发争议的,可以向有管辖权的劳动争议仲裁委员会申请仲裁。

  二○○五年五月二十五日

 

的—种劳务关系。故原告请求法院确认原、被告之间的

 

四、将原被告之间事实上的隶属劳动关系说成是“平等主体”的雇佣关系,这是故意混淆“雇佣”协议与劳动协议的概念。将国家机关工商局与自然人协管员之间的劳动关系说成是平等主体违反《劳动法》第二条的规定。

申诉人认为,从花样百出的《招聘协议表》、雇佣协议、劳务协议到“处置《重大突发卫生事件》的责任书”均证明:原告不但接受被告单位规章制度的约束及受被告单位劳动管理的约定,实际履行协议也是如此。上诉人必须服从被告安排、遵守财经记录,承包负责管理多乡市场并收取市场管理费,每年超额完成工商局下达的收费任务,完不成任务的还要倒扣,例如处置《重大突发卫生事件》的责任书第五条规定【“你要对屠宰场(点)、家禽销售点、生猪收购场、猪肉市场(包括乡村屠宰场点)实行全天侯监管”;“四、对工作不落实、不得力、措施不到位,酿成事故,要追究相应的责任”】。被告辩称,这是临时性的。请问协议上的“约束”、规定也是临时性的吗?

将双方之间事实上的“隶属关系”辩称是“临时性的”。上诉人不仅要反问:平等主体的雇佣工会“追究相应法律的责任”吗?雇佣平等主体(而不是授权)代行行政执法、行政收费有法律依据?工商局是行政机关,是用人单位不是自然人,上诉人是自然人,二者是平等的吗?雇佣协议是自然人和自然人的临时协议雇佣。显然两审法院对“雇佣”概念认定错误。

6、“关于原告提供的其它证据,因不完全具备证据的三性,故本院不予采信”。一审法院对工商王、韩局长当年布置给协管员的八项工作任务、确认业绩认定事实不清。

 

一、

 

 

二、“没有将申诉人纳入被申诉单位的编制并批准”改变不了劳动关系的法律性质。

 “第967号” 和“55号”判定“相关部门没有将原告纳入被告单位的编制并批准,故原、被告间不存在劳动关系。

一审法院这一判决是对“事实劳动关系”的概念认识不清;违反了事实劳动关系下列相关法律规定。

1)、事实劳动关系的概念

事实劳动关系是指用人单位与劳动者没有订立书面合同,但双方实际履行了劳动权利义务而形成的劳动关系。其特征是:劳动者为用人单位提供劳动,接受用人单位的管理,遵守用人单位的劳动纪律,获得用人单位支付的劳动报酬,受到用人单位的劳动保护等。

  2)、事实劳动关系的法律规定

A、《劳动法》第九十八条:“用人单位违反本法规定的条件解除劳动合同或者故意拖延不订立劳动合同的,由劳动行政部门责令改正;对劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任。”

  B、 劳动部劳部发(1995)309号《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第2条规定:“中国境内的企业、个体经济组织与劳动者之间,只要形成劳动关系,即劳动者事实上已成为企业、个体经济组织的成员,并为其提供有偿劳动,适用劳动法。”

  C、劳动部劳部发(1995)309号《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第 17条规定:“用人单位与劳动者之间形成了事实劳动关系,而用人单位故意拖延不订立劳动合同,劳动行政部门应予以纠正。用人单位因此给劳动者造成损害的,应按劳动部《违反<劳动法>有关劳动合同规定的赔偿

办法》(劳部发[1995]223号)的规定进行赔偿。”

3、法院的认定还违反了【1995.12.2】安岳县人民政府关于发布《安岳县城镇集体企业职工养老保险社会统筹暂行办法》第二章第四条规定:“下列人员均属集体养老保险统筹范围:(一)本县范围内的各类城镇集体企业(包括原在保险公司同胞的企业)中的全部固定职工、合同制职工、使用期一年以上的临时工和协议工”。

综上所述,为了维护原告的合法权益,特依法上诉。请求贵院依法支持上诉人的诉求。此致

资阳市中级人民法院

附件:

1、(2008)安岳民初字第967号民事判决书复印件;

2、身份证复印件;

3、案例:来自2004年12月1日,四川日报第五版《社会与民生》刘德华报道:检察机关为30年“临时工”讨说法,抗诉获改判

上诉人安心吉、胡宁贵

2008年12月8日

 劳务协议与劳动合同有何区别?

  答:劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议,劳动关系是指劳动者和劳动力使用者在劳动过程中发生的社会关系。《劳动法》规定:建立劳动关系应当订立劳动合同。

劳务协议是平等主体的公民之间、法人之间、公民与法人之间,以提供劳务为内容而签订的协议,体现的是劳务关系。劳务关系是指当事人之间约定,一方在特定或者不定期限之内,为他方提供劳务服务,他方给付报酬的民事关系。

劳动关系与劳务关系在本质上有很大的区别:

其一,两者的法律性质不同。劳动合同是确立劳动关系的依据,属于劳动法的范畴,而劳务协议是建立民事、经济法律关系的依据,属于民法、经济法的范畴。

第二,对合同主体要求不同。劳动合同的主体一方是劳动者,另一方是用人单位;劳务合同的主体既可以都是公民,也可以都是法人,或者是公民与法人,劳务合同对主体没有特殊要求。

第三,合同主体的地位不同。劳动合同签订后,劳动者便成为用人单位的一员;劳务合同的主体之间并不存在这种隶属关系。

其四,合同的内容不同。劳动合同的一方面当事人用人单位要为劳动者提供符合国家规定的劳动条件和劳动保护用品和社会保险;劳务合同无须规定这方面的内容。

其五,确定报酬的原则不同。在劳动合同中,用人单位按照劳动的数量和质量及国家的有关规定给付劳动报酬;而劳务合同中的劳务价格是按等价有偿的市场原则支付。

因为劳务合同不属于劳动法调整,所以签订劳务合同不受劳动法的限制,比如社会保险费可以不缴等等。但是劳动部门对劳务工的使用有比较严格的规定,除了下岗、协保、内退人员外,其他要用劳务工必须经过合法的劳务公司。

如何区分劳动关系与雇佣关系

 劳动关系与雇佣关系(指狭义的雇佣关系)的区分标准,传统的做法主要是看用人单位和劳动者的主体资格,若用人单位具有营业执照或依法履行了登记、备案手续且劳动者并非童工,则双方之间的劳动争议属于劳动关系,反之,则属于雇佣关系。

具体内容参看

 雇佣关系是指雇主与雇员约定在一定期限内雇员向雇主提供劳务并由雇主给付报酬所形成的权利义务关系。实际生活中常见的这类雇佣形式有:家庭雇佣保姆,私人之间的雇佣,如车主雇人开车,雇请钟点工,聘用离退休人员等等。

劳动关系是指劳动者为用人单位提供劳动,并从单位获得报酬形成的关系.按照《劳动法》及其解释规定,用人单位具有营业执照或依法履行了登记、备案手续的,则属于劳动关系的范畴,反之,则属于雇佣关系。而《工伤保险条例》在肯定有营业执照,已履行登记、备案手续的用人单位与劳动者之间发生的关系认定为劳动关系基础上,同时第六十三条扩大了用人单位的外延,将无营业执照未经依法登记、备案的单位及依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位也纳入了劳动关系的范畴。

雇佣关系与劳动关系是极易混淆的两个概念.虽然依学者通说,劳动关系是从雇佣关系发展而来,二者是包容与被包容的关系;雇佣关系与劳动关系二者规范的对象均为劳务的给付和劳务的受领,且二者的特征也有重合之处,如均强调用工主体对工作人员的支配权,工作人员都是为雇主或用人单位的利益而工作.但两者亦有区别:第一,用工主体不同.根据《中华人民共和国劳动法》和劳动部《关于执行劳动法若干意见》的相关规定,我国劳动法所涉及的主体有:国内的多种类型的企业,个体工商户和与之订立了劳动关系的劳动者;国家机关,事业单位,社会团体和与其形成劳动关系的劳动者.而雇佣关系中,合同双方的签约主体一般为自然人,还有不属劳动法调整范围的农村承包经营户及其所招用的劳工等.第二,适用法律不同.从我国现行立法现状看,我国民法和劳动法分属于不同部门法,雇佣关系归民法调整,劳动关系由劳动法调整.但是,在适用法律方面,我国的民法和劳动法构成普通法与特殊法的关系.法院在审理雇主责任案件时,只能适用我国民法及司法解释的相关规定.而在审理劳动争议案件时,则应首先考虑适用劳动法;在劳动法没有相应规定的情况下,也可以适用民法及其相关司法解释中有关雇佣关系的规定[!].第三,体现的意志不同.劳动关系体现了国家的强制干预性,劳动合同除了体现双方当事人的意志外,国家对劳动者的工资,保险等方面,作了强制性规范,体现了国家意志,故劳动关系兼具国家意志与当事人意志的双重属性.而在雇用关系中,只要雇主与雇员双方意思达成一致,合同即告成立.

 

四川省安岳:原告胡宁贵、安新吉诉工商局劳动纠纷案

 

                                 代 理  词

                                                  代理人   胡代国    2008年9月27日

 

原告胡宁贵、安新(兴)吉二位市场协管员诉请安岳县人民法院依法确认原被告之间的合同关系为全日制劳动合同关系,请求法院判令用人单位安岳县工商行政管理局按照劳动合同法的相关规定给原告购买社会养老保险和医疗保险、依法签订无固定期限劳动合同。

  被告辩称,双方的关系是非全日制用工关系拒绝原告的请求。

是全日制用工关系还是非全日制用工关系,本代理人用下面的大量事实特别是工商局的原始资料予以证明。(注意使用反证法逻辑推理法加以证明)

 一、基本事实概述:

原告安新吉 男  59岁,工龄42年  1966年(见安新吉的证据2招聘审批表)即17岁被安岳县工商局龙台镇工商所招聘为专业市场协管员,派驻管理偏岩乡、白水乡、龙台三个市场。至今已连续工作42年

原告胡宁贵,男,现年52岁,1975年即19岁被安岳县工商行政管理局召聘为专业市场协管员,被工商所派驻到千佛乡,拱桥乡,至今已连续工作33年。

 在几十年工作中,服从组织安排,负责市场管理,维护市场秩序,打击非法经营,收取管理费,一年365天没有假期没有星期,没有雨雪天之分没有上下班时间之分,年年超额完成工商局下达的市场管理任务包括收费任务。而我们的工资收入仅为完成收费任务的百分之8-12%,完不成收费任务的还要倒扣任务30%。原告从一个20岁左右的小伙子就受聘为市场协管员,现在已是五十九岁且已年老多病,协管员的青春、毕生精力都贡献给了工商局的市场管理和收费事业。

     2008年4月27日,工商所突然口头提出解除合同但不负责买养老保险和支付相关经济补偿。

2008年5月12日原告依法向安岳县劳动和社会保障局申请劳动仲裁,5月13日安岳县劳动和社会保障局仲裁委以“该争议属劳务关系”为由作出不予受理决定。原告不服依法诉讼。

依据《劳动合同法》第七条规定“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”。被告连续用人几十年还不承认已经建立劳动关系,实属既违法又不讲诚信。

依据《劳动法》第72条规定:“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险,缴纳社会保险费。” 安岳县工商局1991年与个协管员签订的聘用协议(见当年韩副局长的年终报告),近年来与各协管员改成签订《劳务协议》,但实际上是全日制劳动关系,不是私人临时、短期雇佣的劳务关系。

依据《合同法》第54、58条,工商局利用优势,以一字之差,故意混淆劳务合同和劳动合同的概念,其劳务协议是部分违法无效的协议。

请问,哪有连续聘用几十年的劳务合同工,那有连续聘用几十年的非全日制用工?

综上所述,为了维护自己的合法权益,特依据《劳动合同法》第7条等,《劳动法》第20条、第72条等法律条款向贵院提起起诉,请求支持原告的诉讼请求。 

  二、证据效力

请求法院依法确认原被告之间的合同关系为全日制劳动合同关系。

原告胡宁贵有14个、安新吉有10个证据,说明协管员每年被招聘从事管理市场包括收取市场管理费多项工作,具体每年完成局长安排的八项任务。

 1、从胡宁贵证据1《代行收取市场管理费目标任务责任书》证明协管员与工商局的劳动关系不是非全日制用工,不是以小时计算,等价有偿支付报酬,而是全日制用工目标任务责任制:

理由有五点。

1)、合同约定的工作时间是以“一年”为期限;

2)、从胡宁贵工作范围包括千佛、拱桥二乡?村;安新吉的工作范围包括偏岩、白水、龙台丝厂三乡?村。

3)、从任务看收费是其中多项工作中的一项;

4)、从领工资、奖金时间看是按月领取;从2008年1月1日至2008年12月31日…..每月19日按时到所上缴所收市场管理费;完成任务数返8%作为劳动报酬;超任务按超额部分的12%作为劳动报酬。

5)、什么叫代行收取市场管理费?

市场管理费——管理市场(包括收费……)——工商局行政管理的职责。收取市场管理费只是市场管理工作中的其中一项工作。

根据国务院《城乡集贸市场管理办法》,所谓管理费是先管理后收费,有管理才能收费。 

 2、从胡宁贵的证据2和安新吉的证据3,历年来的荣誉证书说明

原告是在“一年中”而且是在“市场管理工作中”没有出现问题、成绩显著被评为先进而不是因某几小时或几天中的某一件事评为先进;也不仅仅因收“费”多而被评为先进。荣誉证书第二次否定了被告与原告的用工关系是非全日制用工的错误说法。

 3、从胡宁贵的证据3和安新吉的证据4等相关证据件证明,劳动合同时间是以年计算(有效时间08年1月1日至12月31日止)而不是以小时计算。

 4、胡宁贵的证据4-12和安新吉的证据9、10说明,二原告不仅仅从事收费工作,更多的工作是市场管理包括病猪、家禽家畜、水果、粉条等农副产品、各种工业品、日用品假冒伪劣,投机倒把、生猪、粮食外运等管理、收费。常年上路通宵执法管理收费罚款。每天下午去屠场检查登记,每天早晨3-4点到屠场查验病猪、打水猪,随后还去市场管理、收费。这些工作是无法用小时来计算的,是正式工作人员不愿做费时费神费力不讨好的工作。

 5、从胡宁贵的证据13和安新吉的证据2,关于批准、签字盖章、同意聘用安心吉为市场协管员的聘用审批表说明如下问题:安新吉于一九六六年从事协管员工作,一九九七年元月1日由安岳工商局再次签字、盖章、同意、聘用当时已有31年为市场协管员至今2008年共计42年。这份聘用审批表不但说明原被告之间是聘用的劳动合同关系,而且是长期聘用至今的劳动关系。胡宁贵的聘用书和所有协管员的聘用书应该在工商局的档案里,按照举证倒置的法律关系和明知有证据而不愿出示证据,法院应视为胡宁贵的招聘档案资料存在工商局里。

  6、从胡宁贵的证据14和安新吉的证据1充分说明二人在处置《重大突发卫生事件》的责任:

1)、其工作是对党和人民负责,涉及管理偏岩乡、白水乡,龙台丝厂、千佛乡、拱桥乡多少人的吃肉安全卫生。

2)、本证据的第一——第五条【“你要对屠宰场(点)、家禽销售点、生猪收购场、猪肉市场(包括乡村屠宰场点)实行全天侯监管。

3)、四、对工作不落实、不得力、措施不到位,酿成事故,要追究相应的责任”】足以证明:协管员的责任重大;是全天侯工作——原被告双方之间的劳动关系属于全日制劳动合同用工关系,而不是非全日制用工的劳务关系。反之,非全日制的临时工,会“全天侯监管”市场?“酿成事故,要追究相应的责任”吗?下面用局长报告继续证明被告的错误逻辑。

  7、从原告安新吉的证据5、工商局长王俊英《一九九二年度协管员工作安排》王俊英局长对协管员的年度工作安排系统地证明,协管员每年的工作任务有以下八点:

1)、大力支持乡镇企业;2)、依法行政;“协管员是工商行政管理部门正式聘用的一支协助市场管理的补充力量。在授权范围内,代表工商行政管理部门行驶行使行政执法......因此必须依法行政,严格按照国家的法律法规来规范自己工作中的具体行政行为”3)、深钻业务,不断提高业务技能......今年县局准备在下年度对协管员的业务进行一次测试......成绩优劣供2003年聘用是借鉴(第三次提到协管员是聘用的)。请协管员要有充分的准备;4)、强化市场管理,整治市场秩序;5)、狠抓市费收取。6)、文明管市,礼貌待人;7)、作风正派,清正廉洁;8)、严格财经纪律,按时缴纳规费收入。

局长最后总结到:“总之,希望全体协官员,想办法、添措施、鼓干劲、把我县的市场管理推向新的一步”。落款是一九九二年三月三十日。

王局长的报告证明:市费收取只是八项任务中的一项,按照工商局的说法,光完成收费这一项任务,协管员每天就要用四个小时左右,以此类推,完成八项任务每天要花?小时,从证据2年度荣誉证书证明,协管员每年超额完成局长所规定的八项任务——由此结论协管员每天的工作时间远远不止八小时。韩先贵副局长在91年的年终总局中说是起早摸黑;安新吉在先进协管员的发言汇报材料中说,一早起来先安排好龙台市场,随后要赶到四十多里外来回80多里的乡去收管理费,几分几分的收,有时回家已是晚上十点过。下面进一步用韩副局长的年终总结报告证明这一事实不是假话。

 8、证据6副局长韩先贵在“一九九一年度市场协管员工作总结”。在报告中,韩副局长说:“同志们:.......我县的全体协管员........在工商所的直接领导下,紧紧围绕党的中心工作,为搞活经济,强化市场管理,整顿市场秩序,规范交易行为,收好市场管理费等勤勤恳恳,任劳任怨,历尽了千辛万苦,为工商部门增了光,添了彩,为此,我代表安岳县工商行政管理局向你们表示衷心的感谢和崇高的敬礼”;“协管员是工商部门一支强有力的补充力量。分布在各区乡,战斗在第一线,既要管理好市场秩序,规范交易行为,又要收好市场管理费,搞好成交物资统计,工作量大,政策性强,情况复杂.....”。在报告的第二页,韩副局长说到:“先后下发了安工商(1991)033号、(1991)044号二个文件,将招聘协管员的条件做了五条规定。......招聘期限为一年,合同期满,本人表现好,有符合聘用条件的可以继续聘用,……受聘协管员需“交押金500元。同时还制定了招聘办法.,由各所推荐,县局采取一看二听三查的方式,深入实地考查,并且还拟定了《协管员聘用审批表》、《担保协议》、《聘用协议》等书式。明确了协管员与工商部门双方的权利和义务。”.在报告的第三页..韩局这样说到:“.很多协管员为了收好市费,不辞千辛万苦,不分晴雨下雪,起早摸黑,步行七、八里去收三、五元钱甚至有时还一无所获,比如龙台协管员安新吉就是其中的一个,年任务3000元,而实际完成13223元,超任务四倍。“第四,建立了协管员档案。协管员档案是工商部门聘请协管员协助市场管理工作,具体情况的历史佐证,年初县局就把此项工作纳入了议事日程,收集有关资料进行填充,按照一人一档,统一编号,分区存放的原则,对每一个协管员的工作时间,所辖市场,管理情况,本人年终总结,工商所的评议意见等进行了较为全面的规范,做到心中有数。同时,也能及时地为上级领导了解情况,分析决策,及时提供可靠的数据”。

 从韩先贵副局长对1991年在全县协管员的年终总结大会的报告,《协管员聘用审批表》、《担保协议》、《聘用协议》等书式充分说明协管员是一年一招聘的全日制劳动合同工,而且有完整的档案记录在各工商所里。同时说明原告安新吉在1966年就已经被工商招聘为协管员,因工作出色,1991年又招聘至1997.1.1--2008年。

更重要地说明,安新吉每天的工作量大,工作时间远远超出八小时,甚至达到十多小时。用局长的话说是“.很多协管员为了收好市费,不辞千辛万苦,不分晴雨下雪,起早摸黑,…..”

请问被告,难道起早摸黑工作还不足每天工作四小时吗?难道起早摸黑==四小时??那个老师教的?真是闹笑话!!现在的领导不可能把过去黑的写在白纸上的文件、当年局长的报告、档案(历史)推翻吧!

 8、证据7、李家工商所长张万田在一九九二年三月十五日“立足工商行政管理工作 强化协管员队伍的建设”的讲话;证据8、全县先进协管员安兴吉、唐尚武、阳兵在县局召开的年中总结会上的发言,

以上证据及其证据所形成的锁链证明原告不仅从事全年的收费工作,年年超额100%--百分之几百完成全年的目标收费任务,大量的时间更重要的工作是全方位全天候代表工商行政管理局行政监督管理市场。

请法官注意,在以上所有证据包括文件、局长、副局长、所长的讲话,荣誉证书、工作安排的历史资料中都证明是协管员的工作是“全天候监管市场”,是按目标、任务、责任衡量工作好坏标准。没有一个字说是“非全日制用工”,更找不到一个字说是“钟点工”、“劳务工”,也找不到按钟点支付报酬,按非全日制用工对待协管员的任何档案证据。

 三、反驳工商局的答辩

依据《劳动合同法》第七条规定“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系;用人单位应当建立职工名册备查”。

依据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(法释【2001】14号第十三条规定,“劳动争议,用人单位负责举证责任”。

依据韩先贵副局长在1991年全县协管员的年终总结大会的报告,对《协管员聘用审批表》、《担保协议》、《聘用协议》等书式材料已经编号建立了档案。

 开庭前被告没有答辩状;也没有出示招聘使用协管员的档案材料;该举证而不愿意如实举证违反了诚信的原则、违反《劳动合同法》“用人单位应当建立职工名册备查”的规定和“劳动争议,用人单位负责举证责任”的规定。

今天被告在法庭上的答辩举证说明如下问题:

1)、被告没有出示用人期间的原始、直接证据包括用人期间规范性的文件、档案记录证明原被告之间的劳动关系不属于劳动合同用工关系,这是什么意思?

2)、被告的证言是旁证,而旁证材料不具有客观性、真实性、逻辑性。与原告提供的原始证据即工商自己在用人期间所发出的有关文件包括处置《重大突发卫生事件》责任书、收费责任书、局长的年终总结报告、工作安排、荣誉证书等一系列原始证据矛盾重重。旁证材料其法律效力远远低于原告提供的原始证据的法律效力

3)、工商局在全县范围内招聘几十名协管员工作几十年,今天不愿意出示用人的任何档案记录等相关证据,一说明该证据对被告不利;二说明被告没有证据证明双方之间的关系是非全日制用工,是钟点工、是临时工。被告应当承担举证不利的法律后果,应该输官司。

4)、相反,原告所出示的证据大多为原始证据而且形成了证据锁链,证据锁链证明原、被告双方的劳动关系属于全日制劳动合同招聘用工关系。推翻了被告的全部观点。

5)、如果说被告“非全日制用工”的理由成立,请问,被告能拿出协管员每天工作几个小时,几点钟上班,几点钟下班,好多钱一个小时,好多天支付一次工资的证据吗?

 6)、被告混淆非全日制用工与全日制用工的概念。

四、协管员的具体工作和工作时间:

    1、工作在第一线、起早摸黑、不管吹风下雨,署九寒天,一年365天管理市场。

2、充当工商的耳目。陈昌华和屈志明气愤地告诉本代理人,工商要我们罚那个,我们就去罚那个,要我们咬那个就咬那个,长期充当工商的狗腿子,通风报信的特务

3、上路执法检查。经常不分昼夜上路执法检查无证运输粮食,水果、粉条等各类工业品各类农副产品无证贩运外销毛猪、打击所谓投机倒把等等,请问工商你们支付过工资吗?没有支付任何工资、补助等报酬,我们是无偿服务。

4、同样,无偿服务的有负责“对屠宰场(点)、家禽销售点、生猪收购场、猪肉市场(包括乡村屠宰场点)实行全天侯监管”;每天下午要去屠场登记检查有无病猪;每天早晨先检查核对有无打水猪。

5、一年多次而不享受任何报酬代表工商配合当地政府就地或下村等宣传党的政策法规。

6、不计报酬参与每年1-3月换、验营业执照。

7、不计报酬每年找个体户订市场消费报、工商杂志,分别代收费68-120元;

8、不给报酬每年下乡协助政府查处小锅盖;

9、不计报酬每年配合政府检查乡、村的食品卫生包括学校、饮食点(店)。

10、收取工商管理费和市场管理费。

 以上10点证明协管员的工作量、工作时间远远超过正式工商人员的工作量工作时间。

  综上所述,根据证据规则和证据效力原则,双方证据对比,原告的原始、直接证据其法律效力远远大于被告的间接证据的一般效力;被告没有出示用工几十年期间的档案证据证明原被告双方之间的关系是非全日制用工。依照相关法律规定,请法官依法采信原告的证据;支持原告的主张和请求。

    五、依据《劳动法》第72条规定:“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险,缴纳社会保险费的规定。”要求被告为原告依法买养老保险和医疗保险。

从原被告双方签订的“目标责任书”中说明工商局承认协管员还是应该享有社会保险费、医疗费和辞退费用的。只是协议规定这部分钱包括在协管员返回的劳动报酬之内。

请问,劳动报酬“包括社会保险费、医疗费和辞退费用”是否有法律依据?

答案是肯定的,劳动报酬包括社会保险费、医疗费和辞退费用的约定没有法律依据。

用人单位为劳动者缴纳社会保险费是法定的、强制性的义务

《社会保险费征缴暂行条例》第四条规定,"缴费单位、缴费个人应当按时足额缴纳社会保险费。"

附带说明:(雇工的养老保险费由用人单位和本人共同缴纳,缴费比例是按职工本人上年度月平均工资总额的比例来交,其中单位交22%(20%),个人交8%.

 六、依法签订无固定期限劳动合同。依据《劳动法》第20条,”劳动者在同一用人单位连续工作满十年以上……如果劳动者提出订立无固定期限劳动合同,应当订立无固定期限劳动合同”

按照国家规定,原告早就该转为正式工商编制人员,不知为什么,连续工作33-42年倒退为非全日制用工,二原告分别从17岁、19岁作协管员到而今59岁、53岁还无养老保险等任何待遇就下课失业了,真是怪事无法理解!

  原告 提问:(用逻辑推理法正推反推法)。

1、什么是非全日制用工?

2、协管员每天每周每月每年的工作时间是多少?有无书证约定?

根据证据王俊英局长和韩副局长的年终总结工作安排报告、目标责任书、安新吉的发言等十多个证据回答下列问题

3、以年度为单位聘用协管员有无争论?

4、协管员的工作职能是什么?

5、协管员每年的工作任务是什么?

6、什么叫市场、管理、费?=市场管理+市场收费

7、在千佛、拱桥乡、偏岩乡,白水工商局派驻了几位市场管理人员和市场收费人员?

8、原告在其它单位任过职否?

9、协管员领工资的时间是每月那天?

10、能否当庭出示协管员领工资的工资表及其相关档案材料?

11、劳务报酬“包括社会保险费、医疗费和辞退补偿费用”是否有法律依据?(法律规定,社会养老保险费用人单位和雇工出资,私人只出8%,所以协议的本条约定违法无效。

  

 康列忠,54,安岳县怨大镇,电话15908312513

 原告:陈昌华,市场协管员,男 ,53岁 住四川省安岳县镇子镇,电话  13547285426

委托代理人:胡代国,男,安岳川剧团退休职工,大专文化,电话4540125

原告:屈志明,男,汉族, 54岁,家住安岳县大平,电话 15983233242 。

原告:胡宁贵,市场协管员,男 ,52岁 ,汉, 住千佛乡,电话 13568555715 。

原告:谢洪禄,市场协管员,男,汉, 46岁,住南薰乡, 电话 13678248319。

原告:宋良军,市场协管员,男,汉族, 岁,住安岳宝华乡, 电话13547284623

原告:汪昌术 市场协管员,男,汉族,53岁,住安岳东胜乡,电话13882948786                       

原告:曾繁荣,市场协管员,男,现年70,佳住安岳县毛家乡。

原告:杨  伟  市场协管员,男,汉族,53 岁,住安岳县林凤镇,电话 4870140

原告:甄发贵,市场协管员,男,汉族,65岁,家住安岳毛家镇九村八组。

原告:安新吉  市场协管员  男,汉族,59岁,家住龙台镇,电话13198035429

原告:童拥军,市场协管员,男,族,38岁,住安岳县高升乡,电话1367824

被告:四川省安岳县工商行政管理局,法人,局长   杨茂成 ,4531612

附:劳动合同法解读:非全日制用工

    【非全日制用工定义】 所谓非全日制用工,按照劳动合同法第68条的规定为:是指以小时计酬为主,劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时,每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。这种方式主要是指钟点工以及一些兼职工作

【非全日制用工是否必须签订书面合同】一般的履行期限可能只是几天的时间,但非全日制用工的劳动者则与此相反,享有和多家单位建立劳动关系的权利。

【非全日制用工的工资支付规定】 非全日制用工的方式下,主要是按照小时数计算工资,当然双方也可以约定按周、按月或按工作量计算工资。不论是小时工资还是计件工资,具体数额双方协商确定,但按照劳动合同法第72条的规定,小时计酬标准不得低于用人单位所在地人民政府规定的最低小时工资标准。非按小时计算工资,可以类推出相应的小时工资加以比较。 工资结算可以每天即时结清,也可以约定每周一结,但非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日

。【非全日制用工的劳动关系可以随时终止】

劳动合同与劳务合同的区别   中国劳动律师网   http://www.linfuming.com

 劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议;劳务合同是平等主体的公民之间、法人之间、公民与法人之间,以提供劳务为内容而签订的协议。两者有本质的区别:

    确定报酬的原则不同。在劳动合同中,用人单位按照劳动的数量和质量及国家的有关规定给付劳动报酬,体现按劳动分配的原则;而劳务合同中的劳务价格是按等价有偿的市场原则支付

 

 

 

 

 

 

 

 

 

关于确立劳动关系有关事项的通知

 

作者:佚名    法规来源:劳动仲裁诉讼网    点击数:4192    更新时间:2006-8-7    

 

发文单位:劳动和社会保障部 文    号:劳社部发[2005]12号 发布日期:2005-5-25 执行日期:2005-5-25

各省、自治区、直辖市劳动和社会保障厅(局):

  近一个时期,一些地方反映部分用人单位招用劳动者不签订劳动合同,发生劳动争议时因双方劳动关系难以确定,致使劳动者合法权益难以维护,对劳动关系的和谐稳定带来不利影响。为规范用人单位用工行为,保护劳动者合法权益,促进社会稳定,现就用人单位与劳动者确立劳动关系的有关事项通知如下:

  一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立。

  (一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;

  (二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;

  (三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

  二、用人单位未与劳动者签订劳动合同,认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证:

  (一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录;

  (二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件;

  (三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录;

  (四)考勤记录;

  (五)其他劳动者的证言等。

  其中,(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。

  三、用人单位招用劳动者符合第一条规定的情形的,用人单位应当与劳动者补签劳动合同,劳动合同期限由双方协商确定。协商不一致的,任何一方均可提出终止劳动关系,但对符合签订无固定期限劳动合同条件的劳动者,如果劳动者提出订立无固定期限劳动合同,用人单位应当订立。

  用人单位提出终止劳动关系的,应当按照劳动者在本单位工作年限每满一年支付一个月工资的经济补偿金。

  四、建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人,对该组织或自然人招用的劳动者,由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。

  五、劳动者与用人单位就是否存在劳动关系引发争议的,可以向有管辖权的劳动争议仲裁委员会申请仲裁。

  二○○五年五月二十五日

 

 

?  上一条法规: 中华全国总工会关于进一步推进劳动合同制度实施的通知

?  下一条法规: 赣州市人民政府办公厅关于印发赣州市推进劳动合同制度构建和谐劳动关系工作实施方案的通知

 事实劳动关系新规定解读

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游客 [ IP:59.53.245.* ]

2008-12-12 22:38:46  

   概要:事实劳动关系新规定解读 南方网讯 一些用人单位招用劳动者不签订劳动合同,发生劳动争议时因双方劳动关系难以确定,致使劳动者合法权益难以维护,对劳动关系的和谐稳定带来不利影响。针对这一现状,国家劳动 ...

事实劳动关系新规定解读

南方网讯 一些用人单位招用劳动者不签订劳动合同,发生劳动争议时因双方劳动关系难以确定,致使劳动者合法权益难以维护,对劳动关系的和谐稳定带来不利影响。针对这一现状,国家劳动和社会保障部日前颁发了《关于确立劳动关系有关事项的通知》,就用人单位与劳动者确立劳动关系的有关问题作出明确规定。 事实劳动关系一直是劳动关系和劳动法律中的“盲点”,有关规定不仅分散而且有矛盾。《通知》是劳动部门第一次对这个问题集中作出具体规定。与原来的规定和实际操作相比,新规定有下面明显的变化:

——解读《关于确立劳动关系有关事项的通知》

事实劳动关系的界定

用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立:用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;

劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

劳动法上的劳动关系,是指用人单位向劳动者给付劳动报酬,而由劳动者提供职业性的劳动所形成的法律关系。劳动法上的劳动关系源于民法中的雇佣关系,所以与民法中的承揽、承包、代理等关系,并不是很容易区分。劳动法对劳动者实行特别保护,用人单位对劳动者承担的责任要高于一般的民事关系,所以现实生活中有的用人单位往往以双方之间是承揽、承包、代理关系来推卸劳动法上的责任。本条针对未签订书面劳动合同的情况,确定了5个参考标准来认定劳动关系,同时明确:用人单位和劳动者之间未形成职业性的从属关系或劳动者的劳动并不是用人单位业务必须的组成部分时,双方之间不形成劳动关系,所以对是否是事实劳动关系应根据其性质具体判定。

事实劳动关系的主要凭证

用人单位未与劳动者签订劳动合同,认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证:工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录;用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件;劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录;考勤记录;其他劳动者的证言等。

在上述凭证中,工资支付凭证、社保记录;招工招聘“登记表”、“报名表”、考勤记录由用人单位负举证责任。

上述能证明事实劳动关系的5项证据中,虽然都具备单独成立的条件,但是有些情况下,“孤证”的效力要打些折扣,所以,劳动者应当尽可能多地提供相关证据,使其成为“证据链”相互印证,那么它的效力就大大增加了。

在上面的5项证据中,第一次把“其他劳动者的证言等”列为有效证据,这对劳动者来说,是非常有利的。比如你有了其他证据中的一项“孤证”,再加上同事的证言,那么就有力得多了。

本条的规定,还把“证据倒置”运用到证明事实劳动关系中。

在民事纠纷的诉讼中举证责任一般是按照“谁主张,推举证”的原则,即由提出诉讼请求的一方,提供足够的证据来证明自己主张的合法性和合理性,如果不能提供足够的证据,则法律不支持你的主张。

但由于劳动争议是比较特殊的民事案件,它的举证责任规则不完全适用“谁主张,谁举证”的原则,因为在许多情况下劳动者是难以得到充分的证据的。因此,有关法律强制用人单位承担举证责任,换句话说,虽然是劳动者提出诉讼请求,但劳动者并不负有举证责任。而用人单位为了避免承担败诉的法律后果,则必须举出相反的证据来证明劳动者的诉讼请求不能成立,这就是所谓的“举证责任倒置”。

例如,某员工因违纪而被单位扣发工资,他不服决定而提起仲裁(或诉讼),该员工无需证明自己没有违纪,而单位却必须有足够的证据证明该员工违纪,并且处罚程序和扣发工资的限额均符合法律及有关企业规章制度。“举证责任倒置”充分体现了劳动法对劳动者权益进行倾斜保护的基本理念,防止由于企业与员工之间在信息来源和经济实力等方面相差悬殊而产生的不公平。

2002年4月1日开始实施的《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》对用人单位在劳动争议中应该负担的举证责任作出了明确的规定。这个《规定》规定在以下6种情况的劳动官司中举证责任在用人单位:开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等。

劳动部的新规定,把“工资支付凭证、社保记录、招工招聘登记表、报名表、考勤记录由用人单位负举证责任。”这是因为,这些东西都掌握在用人单位手里,劳动者是无法得到的。如果你与单位为确认事实劳动关系打官司,就可以要求单位提供上面的凭证,单位必须提供,如果单位拒绝提供,那么你的主张就成立了。

事实劳动关系的解除

用人单位招用劳动者符合第一条规定的情形的,用人单位应当与劳动者补签劳动合同,劳动合同期限由双方协商确定。协商不一致的,任何一方均可提出终止劳动关系,但对符合签订无固定期限劳动合同条件的劳动者,如果劳动者提出订立无固定期限劳动合同,用人单位应当订立。

用人单位提出终止劳动关系的,应当按照劳动者在本单位工作年限每满一年支付一个月工资的经济补偿金。

相对以前的规定,这条规定有下列新的变化:

1、以前并没有规定符合劳动关系的事实劳动关系,双方必须补签合同;也没有规定,双方就所签订合同的期限相商不能达成一致时,任何方都可以提出终止劳动关系(原来规定,劳动者可以随时终止事实劳动关系,而用人单位必须提前30天通知,如果不提前30天通知,可以给予劳动者一个月的工资来替代提前通知期)。

2、把事实劳动关系的年限视为为本单位服务的连续工作时间。

具体表现在两个方面:

一是当事实劳动关系(这包括始终没有签订劳动合同的“完全”事实劳动关系和可能有几年合同,而合同期满双方没有续签合同、仍然维持劳动关系的事实劳动关系)满10年,劳动者提出签订无固定期限的劳动合同时,用人单位必须与其签订无固定期限的劳动合同。这个规定,大大加强了对事实劳动关系的保护。

二是把用人单位解除事实劳动关系的经济补偿与解除劳动合同完全“接轨”。原来的规定,把事实劳动关系的解除作为“特例”,即不论事实劳动关系有多少年,用人单位要解除,只需要承担提前30天通知的义务,只有不提前通知时,才给予劳动者一个月工资的不提前通知的“替代费”。

上级法人要承担事实劳动关系的义务

建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人,对该组织或自然人招用的劳动者,由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。

有些单位工作人员(往往是企业高级管理人员)或承包人在外招用劳动者,不签订劳动合同,但安排劳动者从事单位的工作,一旦发生争议,单位则以未签订劳动合同,劳动者属非法人组织或个人雇佣为由,否认劳动关系,不承担对事实劳动关系劳动者的义务,这对劳动者明显不公平。

虽然劳动关系中的一方必须是用人单位,但不是要求所有确定劳动关系的行为都应由单位法定代表人直接出面。如果其工作人员或承包人以单位名义招用劳动者,单位不反对的,应视为单位已承诺劳动关系的成立。因为劳动用工也是一种交易行为,根据表见代理的原理,如果劳动者有充分理由相信某一单位的工作人员或承包人是代表单位招用时,即可以认定形成了劳动关系。因此现在规定:“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人,对该组织或自然人招用的劳动者,由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”。这个规定也是为了制止用人单位先让个人招用,事后再否认劳动关系以逃避法定义务的情况发生。

另外,用人单位知道或应当知道其工作人员或承包人以单位名义在外招用人员,不提出反对意见;或被招用人员有充分理由相信该工作人员或承包人是代表用人单位的,如果劳动者确实是为该用人单位工作的,应当认定被招用人员与该用人单位之间形成劳动关系。

事实劳动关系的认定也可以打官司

劳动者与用人单位就是否存在劳动关系引发争议的,可以向有管辖权的劳动争议仲裁委员会申请仲裁。

劳动争议仲裁,是劳动争议处理的必须程序,只有对仲裁裁定不服的才可以向法院起诉。而以前劳动仲裁受理争议的前提,是双方必须已经建立劳动合同或事实劳动关系,并就劳动的权利义务发生的争议。一般情况下双方对事实劳动关系认定的争议不属于劳动争议,因此也不受理。现在有了这条规定,即使用人单位不承认你的事实劳动关系,你也可以向劳动仲裁申请仲裁,在劳动仲裁委员会确立了劳动关系后,你就可以进一步要求你的其他劳动权利了。


关键词:规定  解读  劳动关系  

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关于解除事实劳动关系问题答lxflxf200_ovzq6网友问

共有0条回复

引用 1楼

游客 [ IP:59.53.245.* ]

2008-12-16 15:45:21  

   概要: 关于解除事实劳动关系问题答lxflxf200_ovzq6网友问【网友咨询】 张律师你好: 我有一些关于劳动法的问题向咨询你一下,由于经济危机, 我们公司决定要取消外地的分公司,我是外地分公司的经理,我来这家公 ...

关于解除事实劳动关系问题答lxflxf200_ovzq6网友问

【网友咨询】

张律师你好:

我有一些关于劳动法的问题向咨询你一下,由于经济危机, 我们公司决定要取消外地的分公司,我是外地分公司的经理,我来这家公司已经3年7个月,目前每个月的基本工资1500元,加上其它一共为4200元/月,但是一直没有签订劳动合同,也没有任何的劳动保障,比如说三险一金,现在老板想让我自己离职,我没有同意,又说给我15000元作为经济补偿,我也没有同意,老板现在也不和我谈了,直接要把分公司的财产卖掉,说让我回家办公,也不给我任何的日常办公开销费用,如果老板强行撤掉分公司,我应当获得怎样的经济补偿?期待着你的回复。

【问题解答】

lxflxf200_ovzq6网友:您好!

对于您提出的关于解除事实劳动关系的问题我依据相关法律法规对您做出以下答复。

您与用人单位之间是一种事实劳动关系。由于您在单位工作期间,公司没有与你签订劳动合同,您首先要解决的是事实劳动关系的认定问题,这样您就要保留好以下证据:工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录;用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件;劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录;考勤记录;其他劳动者的证言等。

再说解除后的经济补偿问题,您在该公司工作了3年7个月,可以依据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第3条的规定,用人单位提出终止劳动关系的,应当按照劳动者在本单位工作年限每满一年支付一个月工资的经济补偿金,不满一年的按一年算。同时,您还可以根据我国《劳动合同法》第82条的规定,主张2008年2月至公司与你解除劳动关系之日期间的双倍工资。

由于您给出的信息不够详尽,所以我只能原则性回复,以上意见仅供参考,欢迎继续咨询,或致电010—67362718电话咨询。


关键词:网友  ovzq  lxflxf  

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 作者  狂人

协管员们好伤心,

管理市场得罪人,

拼命收费几十年,

而今社保无保证,

全部青春献老板,

一无所有变野人。

丧家之犬要咬人,

咬死骂死局长们。

不讲信用是蠢人,

违法乱纪是坏人,

快给我们买保险,

否则告到北京城,

要你局长当不成,

当官你等不为民,

不如回家去农耕。

我等即将赢官司,

留下笑料给后人!

民事上诉状

 

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