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胡代国的博客

 
 
 

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关于我

2004年6月2日胡代国上了中央电视台,揭发县工商局违规收费,05年3月18日,在代理儿子胡建诉县工商局违规收取市场管理费案件中胜诉,从此成为诉讼代理人,被宜宾《三江周刊》比喻为《天龙八部》中乔峰式的”维权斗士“,被北京中国消费报刘萍记者评价为:”人民权益的保卫者“!被惜辉网友评价为亿万个体户的楷模和骄傲,法学教授说:2009中国十大代理人1、郝劲松.2、胡代国。1964年胡代国由兴隆初中进入安岳高中,曾是学生会主席,校团委副书记,第三届县人大代表,82年毕业于广播电视大学。

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协管员胡宁贵、安新吉:民事申诉状--胡代国的博客   

2009-07-04 13:54:28|  分类: 工商协管员,养老 |  标签: |举报 |字号 订阅

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民事申诉状

 

申诉人 安新吉(一审原告二审上诉人),男  59岁,家住四川省安岳县龙台镇,电话13198035429

委托代理人胡代国,生于1949年12月27口,汉族,大专文化,退休职工,住安岳县岳阳镇解放街583号。电话0832-4540125

被申诉人(一审被告二审被上诉人)四川省资阳市安岳县工商行政管理局(以下简称安岳县工商局),住:安岳县岳阳镇奎星街238号。

法定代表人杨茂成,局长。联系电话0832-4531612

案 由:

上诉人不服安岳县人民法院 (2008)安岳民初字第967号和资阳市人民法院(2009)资民终字第96号民事判决,以下简称“第967号”和“96号”判决,依法提起申诉。

申诉目的:

1、请求依法撤销(2008)安岳民初字第967号和(2009)资民终字第96号民事判决。

2、请求依法确认申诉人与被申诉人之间属于事实劳动关系;责令被申诉人按照劳动法的规定为申诉人购买社会养老保险和医疗保险;并要求与被申诉人签订无固定期限劳动合同;一二审诉讼费用由申诉人承担。

事实理由:

一、基本事实

根据申诉人提供、工商局认可、法院确认的证据2招聘审批表等证明,根据安工商(1991)033号、(1991)044号二个文件规定,按照文件规定招收协管员的五个条件,申诉人安新吉经龙台工商所选拔、县局签字盖章批准、市局同意,于 1966年被安岳县工商局招聘为市场协管员,独自一人代表工商局负责依法管理偏岩乡、白水乡、龙台三个市场,收取猪肉管理费、个体工商管理费、市场管理费,至今已连续工作42年。在几十年工作中,一年365天没有假期没有星期,没有雨雪天之分没有上下班时间之分,年年超额完成工商局下达的市场管理任务包括收费任务并多次获奖。而申诉人的工资收入仅为完成收费任务的百分之5%或8%左右,超额完成有奖,完不成收费任务倒扣。原告从一个17岁的小伙子就受聘为市场协管员,现在已是五十九岁年老多病,协管员的青春、毕生精力都贡献给了工商局的市场管理和收费事业。2007年4月,被申诉人解除对申诉人的用人关系,申诉人请求按照劳动法的规定要求被申诉人为自己买养老保险等诉求遭到拒绝,故而引发诉讼。

二、为支持自己的诉求,申诉人安新吉提供了如下13个证据

1、2005年四川省资阳市安岳县处置《重大突发卫生事件》责任书

2、安岳县工商行政管理局市场协管员聘用审批表

3、三年荣誉证书3张.

4、协管员工作证三张  王俊英局长韩先贵副局长年终总结的照片

5、安岳县工商局九一年度协管员工作总结表彰会日程安排

6、局长王俊英的报告《九二年度协管员工作安排》

7、副局长韩先贵在“一九九一年度市场协管员工作总结"报告

8、所长张万田《立足工商行政管理工作强化协管员队伍建设》

9、先进协管员安兴吉、在县局年中总结会上的经验交流发言

10、2003-2007年原告向被告所交市场管理费清单金额

11、个协组长、个体工商户证明材料

 12、协管员屈志明的担保协议(缴纳500元-1000元的保证金)

13、一九九几年农付产品贩运证明 

上述证据形成证据链,证明申诉人是被申诉人按照安工商(1991)033号、(1991)044号二个文件规定工商所选拔、县局签字盖章批准、市局同意招聘的协管员,后来工商局为了对抗劳动法的规定,将招聘协议左一变,右一变,时而变成雇佣协议、目标责任书,时而又不签协议,有的干脆就签成劳务协议,但判决书上认定,协管员的工作任务几十年没有变仍然是依法管理原来的几个市场、每年完成收取市场管理费的任务。这就证明申诉人与被上诉人之间存在事实劳动关系。

依据《劳动合同法》第七条规定“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”。依据《劳动法》第72条规定:“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险,缴纳社会保险费。”被申诉人连续用人几十年还不承认已经建立劳动关系,不愿为申诉人买保险,实属既违法又不讲诚信。一二审法院支持工商局的观点,判决胜诉人败诉。

三、申诉人认为,“第967号”判决和96号”判决存在以下错误。认定事实不清,适用法律片面。

1、事实认定与结论自相矛盾,且违反事实劳动关系的相关法律

第967号”判决书上这样写到:“经审理查明,1966年,原告安新吉到被告安岳县工商局所属龙台工商所任协管员,受龙台工商所委托从事偏岩、白水、龙台丝厂等市场的管理,主要收取市场猪肉摊位、个体工商户管理费、维护市场秩序等工作”。

依据《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号以下简称劳社部发[2005]12号第一条第三款的规定,“劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。本案申诉人“主要收取市场猪肉摊位、个体工商户管理费、维护市场秩序等工作”正是用人单位工商局业务的组成部分。应该符合事实劳动关系的法律特征。

可是,两审法院认定来了一个180度的大转弯,“事实上,原、被告间属于平等主体之间形成的—种劳务关系”。法院认定的事实与其结论自相矛盾,与(劳社部发[2005]12号文件规定相悖,是故意混淆“用人单位”与“平等主体”;“劳动关系”与“劳务关系”的概念。2、申诉人认为,没有纳入劳动人事部门编制并批准并不影响事实劳动关系的性质,且是工商局不作为。

在判“96号”决书第5页末这样写到:“本院认为,根据我国的劳动人事管理制度的规定,在劳动法颁布施行之前,若国家行政机关与个人形成劳动关系,须经所在地劳动人事部门审批,而本案中上诉人安新吉无劳动人事部门批准为安岳工商局工人的相关文件,故在此期间双方不存在劳动关系”。

申诉人安新吉提供的证据证据7证明,在劳动法颁布施行前,申诉人是被申诉人按照安工商(1991)033号、(1991)044号二个文件规定工商所选拔、县局签字盖章批准、市局同意招聘的协管员,应该存在劳动关系。法院认定事实不清,故意不采信申诉人提供的这一重要证据。这是判决的第一个错误。

四、将事实劳动关系认定为雇佣关系、劳务关系,是对事实劳动关系、雇佣协议、劳务关系的概念认识不清。

在判“96号”决书第5页末这样写到:“本院认为,在劳动法施行后,安岳工商局与安新吉之间签订的雇佣协议 、劳务协议以及目标责任等协议,安岳工商局将收取市场猪肉摊位费、个体工商管理费、维护市场秩序交给安新吉,双方之间形成的是劳务关系。”

1、什么是用人单位?本案中工商局算不算用人单位?

依据劳动法第二条规定,在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织(以下统称用人单位),国家机关依照本法执行。工商局属于国家机关应该适用本劳动法即是本案中的用人单位。

2、什么是劳动关系?

所谓劳动关系是指劳动者为用人单位提供劳动,并从单位获得报酬形成的关系.按照《劳动法》及其解释规定,用人单位具有营业执照或依法履行了登记、备案手续的,则属于劳动关系的范畴,反之,则属于雇佣关系。由此得知,本案中的工商局属用人单位。其与协管员所形成的关系是劳动关系而不是雇佣关系。

3、什么是雇佣关系?

所谓雇佣关系是指雇主与雇员约定在一定期限内雇员向雇主提供劳务并由雇主给付报酬所形成的权利义务关系,即自然人与自然人之间平等主体雇佣关系。

4、什么是劳务关系?

所谓劳务协议是平等主体的公民之间、法人之间、公民与法人之间,以提供劳务为内容而签订的协议。

请问,哪有几十年的雇佣关系和劳务关系?

5、什么是事实劳动关系?

所谓事实劳动关系是指用人单位与劳动者没有订立书面合同,但双方实际履行了劳动权利义务而形成的劳动关系。其特征是:劳动者为用人单位提供劳动,接受用人单位的管理,遵守用人单位的劳动纪律,获得用人单位支付的劳动报酬,受到用人单位的劳动保护等。

以上概念说明法院混淆了事实劳动关系与雇佣、劳务关系的概念,将用人单位工商局与协管员的事实劳动关系认定为平等主体的雇佣关系,这是法院判决的第二个错误。

五、二审法院适用法律不当,以是否签订劳动合同确定劳动关系是对劳动法的曲解,是个笑话。这是判决的第三个错误。

在判“96号”决书第5页末这样写到:“本院认为,由于本案双方当事人之间未签订劳动合同,依照《中华人民共和国劳动法》第二条第二款:国家机关、事业组织、社会团体与之建立劳动关系的劳动者,依照本法执行“的规定,双方未形成劳动关系。综上,上诉人安心吉请求确认双方之间的关系为劳动关系的诉讼请求的理由不能成立,本院不予支持。一审判决认定双方之间不存在劳动关系正确,本院予以确认。”

判决将事实劳动关系认定为雇佣、劳务关系与下列法律相悖 。

  依据劳动部劳部发(1995)309号《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》以下简称“意见”。“意见”第2条规定:“中国境内的企业、个体经济组织与劳动者之间,只要形成劳动关系,即劳动者事实上已成为企业、个体经济组织的成员,并为其提供有偿劳动,适用劳动法。”

  依据意见第 17条规定:“用人单位与劳动者之间形成了事实劳动关系,而用人单位故意拖延不订立劳动合同,劳动行政部门应予以纠正。

依据《关于确立劳动关系有关事项的通知》劳社部发[2005]12号。

 一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立。

  (一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;

  (二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;

(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

依照《劳动法》第二条规定,工商局是用人单位,协管员是自然人是劳动者,按照所谓“劳务协议”实为劳动协议的内容看出,双方的权利义务是明确的,符合符合法律、法规规定的主体资格;

按照上述第二款,依据证据招聘协议、突发事故责任书也好、雇佣协议劳务协议也罢,这些都恰恰证明协管员不但要按照协议的约定即单位的规定,遵守工商局的财金纪律,依照国家法律法规收取市场管理费,完成收费任务,按收费比例分成;依法管理市场,维护市场秩序。符合事实劳动关系的第二种情形;

依据判决书法院承认协管员的工作是用人单位业务的组成部分,符合事实劳动关系的组成部分的第三条。

  依据(劳社部发[2005]12号)二、用人单位未与劳动者签订劳动合同,认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证:

  (一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录;(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件;(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录;(四)考勤记录;(五)其他劳动者的证言等。

其中,(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。

从上述规定再看看,1、被申诉人提供给法院的关于申诉人几十年来领取票据、完成收费任务超过百万元、领取报酬超过十万元的支付票据。2、申诉人提供的用人单位向劳动者发放的工作证、执法证、责任书、多年的奖状等能够证明身份的证件;3、用人单位招工招聘“登记表”、王、韩局长的年终总结中的招聘文件、招聘协管员五个条件、协管员八项任务等资料;4、工商局承认用人几十年属实。

根据以上凭证和法规的规定,证明两审法院的判决违反事实根据和法律依据,这是法院判决的第三个错误。

五、法院对申诉人是否接受工商局的管理这一事实认识不清。

在名为劳务协议实为劳动协议以及《目标、任务、责任制》上写明十条条款,申诉人不但接受工商局制定的条款约束,还要依法行政,监督管理市场和依法收费。例如,处置《重大突发卫生事件》的责任书写明,“你要对屠宰场(点)、家禽销售点、生猪收购场、猪肉市场(包括乡村屠宰场点)实行全天侯监管。对工作不落实、不得力、措施不到位,酿成事故,要追究相应的责任。“

这些强制性的规定足以证明:协管员的人身受制于工商局管理。法院认定申诉人自由安排时间收费,不需接受工商局的管理是认定事实不清,这是判决的第四个错误。

六、同样的案例,成都金堂县协管员李立维赢了官司,安岳协管员却输了官司,是何道理?

申诉人提供给二审人民法院,来自金堂县法院的判决书,来自2004年12月1日四川日报第五版《社会与民生》刘德华报道:检察机关为30年“临时工”讨说法,抗诉获改判(见附件)

申诉人还提供金堂县协管员李立维抗诉获改判的判决书。

从李立维抗诉获改判的案例得知,本案申诉人虽然与安岳县工商局未签订正式劳动合同,也不是单位正式职工,但申诉人在长达四十几年的时间里,不间断地以单位名义从事市场管理工作,申诉人与县工商局之间已经形成事实劳动关系,根据劳动法规定,用人单位有权根据自身特点确定工资分配方式,但不同的工资分配方式改变不了劳动关系的法律性质.未纳入工商局编制同样改变不了劳动关系的法律性质。一审判决将事实劳动关系认为劳务关系,系适用法律错误。

综上所述,申诉人安新吉与安岳工商局的用人关系是事实劳动关系,请求贵院支持申诉人的申诉请求。此致

四川省高级人民法院

申诉人安新吉

2009年7月6日

 

 

 

 

 

 

 

         民事申诉状

 

申诉人 胡宁贵(一审原告二审上诉人),男  53岁,家住四川省安岳县住四川省安岳县千佛乡龙佛街37号  。联系电话:13568555715

委托代理人胡代国,生于1949年12月27口,汉族,大专文化,退休职工,住安岳县岳阳镇解放街583号。电话0832-4540125

被申诉人(一审被告二审被上诉人)四川省资阳市安岳县工商行政管理局(以下简称安岳县工商局),住:安岳县岳阳镇奎星街238号。

法定代表人杨茂成,局长。联系电话0832-4531612

案 由:

上诉人不服安岳县人民法院 (2008)安岳民初字第968号和资阳市人民法院(2009)资民终字第95号民事判决,以下简称“第968号”和“第95号”判决,依法提起申诉。

申诉目的:

1、请求依法撤销(2008)安岳民初字第968号和(2009)资民终字第95号民事判决。

2、请求依法确认申诉人与被申诉人之间属于事实劳动关系;责令被申诉人按照劳动法的规定为申诉人购买社会养老保险和医疗保险;并要求与被申诉人签订无固定期限劳动合同;一二审诉讼费用由申诉人承担。

事实理由:

一、基本事实

根据申诉人提供、工商局认可、法院确认的证据招聘审批表等证明,根据安工商(1991)033号、(1991)044号二个文件规定,按照文件规定招收协管员的五个条件,申诉人胡宁贵经周礼工商所选拔、县局签字盖章批准、市局同意,于 1975年被安岳县工商局招聘为市场协管员,独自一人代表工商局负责依法管理千佛乡,拱桥乡市场,至今已连续工作33年。在几十年管理、收费工作中,一年365天没有假期没有星期,没有雨雪天之分没有上下班时间之分,年年超额完成工商局下达的市场管理任务包括收费任务并获奖。而工资收入仅为完成收费任务的百分之8%,完不成收费任务的还要倒扣。原告从一个19岁的小伙子就受聘为市场协管员,现在已是五十三岁年老多病,协管员的青春、毕生精力都贡献给了工商局的市场管理和收费事业。2007年4月,被申诉人解除对申诉人的用人关系,申诉人请求按照劳动法的规定要求被申诉人为自己买养老保险等诉求遭到拒绝,故而引发诉讼。

二、为支持申诉人的诉求,申诉人胡宁贵提供了如下14个证据

1、2008年《代行收取市场管理费目标任务责任书》

2、历年来的荣誉证书四本张 

3、市场协管员工作证  、周礼协管员宋良军的2005年的市场检查证

4、千佛乡屠场的证明

5、拱桥乡屠场的证明

6、千佛乡财税所长李方友的证明

7、拱桥乡财税所长郑帮国的明

8、千佛乡畜牧兽医站王东的证明

9、拱桥乡畜牧兽医站证明

10、拱桥乡政府关于对胡宁贵同志表现的评议

11、千佛乡人民政府关对胡宁贵同志表现的评议 

12、本人工作简历 

13、安岳县工商行政管理局市场协管员聘用审批表;

14、2005年四川省资阳市安岳县处置《重大突发卫生事件》责任书  

上述证据形成证据链,证明申诉人是被申诉人按照安工商(1991)033号、(1991)044号二个文件规定工商所选拔、县局签字盖章批准、市局同意招聘的协管员,后来工商局为了对抗劳动法的规定,将招聘协议左一变,右一变,时而变成雇佣协议、目标责任书,时而又不签协议,有的干脆就签成劳务协议,但判决书上认定,协管员的工作任务几十年没有变仍然是依法管理原来的几个市场、每年完成收取市场管理费的任务。这就证明申诉人与被上诉人之间存在事实劳动关系。

依据《劳动合同法》第七条规定“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”。依据《劳动法》第72条规定:“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险,缴纳社会保险费。”被申诉人连续用人几十年还不承认已经建立劳动关系,不愿为申诉人买保险,实属既违法又不讲诚信。一二审法院支持工商局的观点,判决胜诉人败诉。

三、申诉人认为,“第968号”判决和95号”判决存在以下错误。认定事实不清,适用法律片面。

1、事实认定与结论自相矛盾,且违反事实劳动关系的相关法律

第968号”判决书上这样写到:经审理查明,1975年,原告胡宁贵到被告安岳县工商局所属周礼工商所任协管员,受周礼工商所委托从事千佛、拱桥两个市场的管理,主要收取市场猪肉摊位、个体工商户管理费、维护市场秩序等工作。

依据《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号以下简称劳社部发[2005]12号第一条第三款的规定,“劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。本案申诉人“主要收取市场猪肉摊位、个体工商户管理费、维护市场秩序等工作”正是用人单位工商局业务的组成部分。应该符合事实劳动关系的法律特征。

可是,两审法院认定来了一个180度的大转弯,“事实上,原、被告间属于平等主体之间形成的—种劳务关系”。法院认定的事实与其结论自相矛盾,与(劳社部发[2005]12号文件规定相悖,是故意混淆“用人单位”与“平等主体”;“劳动关系”与“劳务关系”的概念。这是判决的第一个错误。

2、申诉人认为,没有纳入劳动人事部门编制并批准并不影响事实劳动关系的性质,且是工商局不作为。

在判“95号”决书第5页末这样写到:“本院认为,根据我国的劳动人事管理制度的规定,在劳动法颁布施行之前,若国家行政机关与个人形成劳动关系,须经所在地劳动人事部门审批,而本案中上诉人安新吉无劳动人事部门批准为安岳工商局工人的相关文件,故在此期间双方不存在劳动关系”。

申诉人胡宁贵提供的证据证据7证明,在劳动法颁布施行前,申诉人是被申诉人按照安工商(1991)033号、(1991)044号二个文件规定工商所选拔、县局签字盖章批准、市局同意招聘的协管员,应该存在劳动关系。法院认定事实不清,故意不采信申诉人提供的这一重要证据。

四、将事实劳动关系认定为雇佣关系、劳务关系,是对事实劳动关系、雇佣协议、劳务关系的概念认识不清。

在判“95号”决书第5页末这样写到:“本院认为,在劳动法施行后,安岳工商局与安新吉之间签订的雇佣协议 、劳务协议以及目标责任等协议,安岳工商局将收取市场猪肉摊位费、个体工商管理费、维护市场秩序交给安新吉,双方之间形成的是劳务关系。”

1、什么是用人单位?本案中工商局算不算用人单位?

依据劳动法第二条规定,在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织(以下统称用人单位),国家机关依照本法执行。工商局属于国家机关应该适用本劳动法即是本案中的用人单位。

2、什么是劳动关系?

所谓劳动关系是指劳动者为用人单位提供劳动,并从单位获得报酬形成的关系.按照《劳动法》及其解释规定,用人单位具有营业执照或依法履行了登记、备案手续的,则属于劳动关系的范畴,反之,则属于雇佣关系。由此得知,本案中的工商局属用人单位。其与协管员所形成的关系是劳动关系而不是雇佣关系。

3、什么是雇佣关系?

所谓雇佣关系是指雇主与雇员约定在一定期限内雇员向雇主提供劳务并由雇主给付报酬所形成的权利义务关系,即自然人与自然人之间平等主体雇佣关系。

4、什么是劳务关系?

所谓劳务协议是平等主体的公民之间、法人之间、公民与法人之间,以提供劳务为内容而签订的协议。

请问,哪有几十年的雇佣关系和劳务关系?

5、什么是事实劳动关系?

所谓事实劳动关系是指用人单位与劳动者没有订立书面合同,但双方实际履行了劳动权利义务而形成的劳动关系。其特征是:劳动者为用人单位提供劳动,接受用人单位的管理,遵守用人单位的劳动纪律,获得用人单位支付的劳动报酬,受到用人单位的劳动保护等。

以上概念说明法院混淆了事实劳动关系与雇佣、劳务关系的概念,将用人单位工商局与协管员的事实劳动关系认定为平等主体的雇佣关系,这是法院判决的第二个错误。

五、二审法院适用法律不当,以是否签订劳动合同确定劳动关系是对劳动法的曲解,是个笑话。

在判“95号”决书第5页末这样写到:“本院认为,由于本案双方当事人之间未签订劳动合同,依照《中华人民共和国劳动法》第二条第二款:国家机关、事业组织、社会团体与之建立劳动关系的劳动者,依照本法执行“的规定,双方未形成劳动关系。综上,上诉人安心吉请求确认双方之间的关系为劳动关系的诉讼请求的理由不能成立,本院不予支持。一审判决认定双方之间不存在劳动关系正确,本院予以确认。”

判决将事实劳动关系认定为雇佣、劳务关系与下列法律相悖 。

  依据劳动部劳部发(1995)309号《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》以下简称“意见”。“意见”第2条规定:“中国境内的企业、个体经济组织与劳动者之间,只要形成劳动关系,即劳动者事实上已成为企业、个体经济组织的成员,并为其提供有偿劳动,适用劳动法。”

  依据意见第 17条规定:“用人单位与劳动者之间形成了事实劳动关系,而用人单位故意拖延不订立劳动合同,劳动行政部门应予以纠正。

依据《关于确立劳动关系有关事项的通知》劳社部发[2005]12号。

 一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立。

  (一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;

  (二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;

(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

依照《劳动法》第二条规定,工商局是用人单位,协管员是自然人是劳动者,按照所谓“劳务协议”实为劳动协议的内容看出,双方的权利义务是明确的,符合符合法律、法规规定的主体资格;

按照上述第二款,依据证据招聘协议、突发事故责任书也好、雇佣协议劳务协议也罢,这些都恰恰证明协管员不但要按照协议的约定即单位的规定,遵守工商局的财金纪律,依照国家法律法规收取市场管理费,完成收费任务,按收费比例分成;依法管理市场,维护市场秩序。符合事实劳动关系的第二种情形;

依据判决书法院承认协管员的工作是用人单位业务的组成部分,符合事实劳动关系的组成部分的第三条。

  依据(劳社部发[2005]12号)二、用人单位未与劳动者签订劳动合同,认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证:

  (一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录;(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件;(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录;(四)考勤记录;(五)其他劳动者的证言等。

其中,(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。

从上述规定再看看,1、被申诉人提供给法院的关于申诉人几十年来领取票据、完成收费任务超过百万元、领取报酬超过十万元的支付票据。2、申诉人提供的用人单位向劳动者发放的工作证、执法证、责任书、奖状等能够证明身份的证件;3、安新吉提供的证据2用人单位招工招聘“登记表”、王、韩局长的年终总结报告中的招聘文件、招聘条件、协管员八项任务等资料;4、工商局承认用人几十年属实。

根据以上凭证和法规的规定,证明两审法院的判决违反事实根据和法律依据,这是法院判决的第三个错误。

五、法院对申诉人是否接受的管理这一事实认识不清。

在名为劳务协议实为劳动协议以及《目标、任务、责任制》上写明十条条款,申诉人不但接受工商局制定的条款约束,还要依法行政,监督管理市场和依法收费。例如,处置《重大突发卫生事件》的责任书写明,“你要对屠宰场(点)、家禽销售点、生猪收购场、猪肉市场(包括乡村屠宰场点)实行全天侯监管。对工作不落实、不得力、措施不到位,酿成事故,要追究相应的责任。“

这些强制性的规定足以证明:协管员的人身受制于工商局管理。法院认定申诉人自由安排时间收费,不需接受工商局的管理是认定事实不清,这是判决的第四个错误。

六、同样的案例,成都金堂县协管员李立维赢了官司,安岳协管员却输了官司,是何道理?

申诉人提供给二审人民法院,来自金堂县法院的判决书,来自2004年12月1日四川日报第五版《社会与民生》刘德华报道:检察机关为30年“临时工”讨说法,抗诉获改判(见附件)

申诉人还提供金堂县协管员李立维抗诉获改判的判决书。

从李立维抗诉获改判的案例得知,本案申诉人虽然与安岳县工商局未签订正式劳动合同,也不是单位正式职工,但申诉人在长达四十几年的时间里,不间断地以单位名义从事市场管理工作,申诉人与县工商局之间已经形成事实劳动关系,根据劳动法规定,用人单位有权根据自身特点确定工资分配方式,但不同的工资分配方式改变不了劳动关系的法律性质.未纳入工商局代为编制同样改变不了劳动关系的法律性质。一审判决将事实劳动关系认为劳务关系,系适用法律错误。

综上所述,申诉人安新吉与安岳工商局的用人关系是事实劳动关系,请求贵院支持申诉人的申诉请求。此致

四川省高级人民法院

申诉人胡宁贵

2009年7月6日

 

 

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