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胡代国的博客

 
 
 

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2004年6月2日胡代国上了中央电视台,揭发县工商局违规收费,05年3月18日,在代理儿子胡建诉县工商局违规收取市场管理费案件中胜诉,从此成为诉讼代理人,被宜宾《三江周刊》比喻为《天龙八部》中乔峰式的”维权斗士“,被北京中国消费报刘萍记者评价为:”人民权益的保卫者“!被惜辉网友评价为亿万个体户的楷模和骄傲,法学教授说:2009中国十大代理人1、郝劲松.2、胡代国。1964年胡代国由兴隆初中进入安岳高中,曾是学生会主席,校团委副书记,第三届县人大代表,82年毕业于广播电视大学。

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李思聪诉四川省宜宾市翠屏区工商局违法查扣猪肉一案庭审  

2008-03-02 18:33:03|  分类: 默认分类 |  标签: |举报 |字号 订阅

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李思聪诉四川省宜宾市翠屏区工商局违法查扣猪肉一案庭审

                   辩论意见      作者 胡代国    08.3.4

原告诉请翠屏区人民法院判令宜宾市翠屏区工商局查扣猪肉不开票据不当面过秤的行政行为违法 ,请求依法赔偿。

答辩人在答辩书上辩称:原告提出的宜宾市翠屏区工商局安阜工商所收取原告猪肉和卖肉工具不开票据,猪肉不当面过秤的行政行为根本不存在. 诉讼请求事项无事实和法律依据,请求人民法院依法予以全部驳回。

原告对被告的答辩提出如下反驳:

1、被告辩称:2007年12月19日,因发现李思聪在安阜综合市场涉嫌无照从事鲜肉经营(其不能出示营业执照),于是,我局执法人员依照《无照经营查处取缔办法》第九条第五(项)……的规定,拟对李思聪用于从事鲜肉经营的木板、铁夹、撩钩和待售鲜肉予以查扣”。随后将猪肉储存于宜宾市沁禾肉制品有限公司冻库。

原告认为:被告收取了原告办照登记费未依法如期颁发、送达营业执照,原告无照经营猪肉的事实不能成立。依据原告提供的证据川财0202号票据,原告于2007年10月15日依法向翠屏区工商局安阜工商所申请了营业执照,依法缴纳了开业登记费20元,副本费3元,同时工商所还违规搭车收取了个体劳动者协会会员费    元。

依据《行政许可法》第四十二条…… 行政机关受理或者不予受理行政许可申请,应当出具加盖本行政机关专用印章和注明日期的书面凭证。

依据《行政许可法》第四十四条 ,行政机关作出准予行政许可的决定,应当自作出决定之日起十日内向申请人颁发、送达行政许可证件。

由缴费票据证明,被告已经于2007年10月15日行政许可原告申请营业执照,并按国家规定收取了原告相关费用,但是时至2007年12月19日被告也没有依法向申请人原告颁发、送达营业执照,已经违反《行政许可法》四十四条的规定,实属行政乱作为(对此原告将保留另案起诉的权利);不但如此,被告公然以无照经营为由,依照《无照经营查处取缔办法》,“对李思聪用于从事鲜肉经营的木板、铁夹、撩钩和待售鲜肉予以查扣”。这是被告所犯的第一个最根本的错误:颠倒事实真相,基本事实认定不清,依据法律不当。

下面是被告所犯的第二个错误,执法程序违法。

2、被告辩称:我局执法人员把上述物品全部装进一个三轮车准备运回工商所,在这个扣留实施过程中,李思聪不予以配合,于是,请警方协助执法”。

随后……在宜宾市安阜消费品综合市场管理办公室进行座谈解决“李思聪阻挠工商执法”事件。

从上述答辩中看出,被告所犯的第二个的错误,查扣数百斤猪肉既不当面称重量,又未开查扣清单,违反了执法程序。好在被告已经在答辩书中诚恳地承认,当天先是“对李思聪用于从事鲜肉经营的木板、铁夹、撩钩和待售鲜肉予以查扣”;随后“执法人员把上述物品全部装进一个三轮车准备运回工商所”;再后用执法车将肉运往宜宾市沁禾肉制品有限公司冻库。

也就是说,被告已经承认,在查扣过程中,没有当场当众依法称猪肉的重量,更没有依法开据查扣清单,没有依法填写行政处罚决定书,随意将自己不明重量的猪肉查扣、运走。查扣猪肉违反行政处罚程序,是造成这次争议、诉讼的根本原因。

依据《行政处罚法》 第三条公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为,……由行政机关依照本法规定的程序实施。没有法定依据或者不遵守法定程序的,行政处罚无效。

依据《行政处罚法》 简易程序

第三十三条 违法事实确凿并有法定依据,对公民处以五十元以下、对法人或者其他组织处以一千元以下罚款或者警告的行政处罚的,可以当场作出行政处罚决定。

  第三十四条 执法人员当场作出行政处罚决定的,应当向当事人出示执法身份证件,填写预定格式、编有号码的行政处罚决定书。行政处罚决定书应当当场交付当事人。前款规定的行政处罚决定书应当载明当事人的违法行为、行政处罚依据、罚款数额、时间、地点以及行政机关名称,并由执法人员签名或者盖章。执法人员当场作出的行政处罚决定,必须报所属行政机关备案。

依据《无照经营取缔办法》第十条 ……工商行政管理部门的执法人员实施查封、扣押,应当向当事人出示执法证件,并当场交付查封、扣押决定书和查封、扣押财物及资料清单。

依据《工商行政管理机关行政处罚程序暂行规定》

第二十四条 先行登记保存有关证据,或者扣留、封存当事人的财物,应当当场清点,开具清单,由当事人或办案人员签名或者盖章,交当事人一份。并分别送达先行登记保存证据、扣留、封存财物的通知书。

    第四十八条 适用简易程序当场查处违法行为,执法人员应当向当事人出示执法身份证件,当场了解违法事实,作出笔录,收集必要的证据,并填写符合《行政处罚法》第三十四条规定的行政处罚决定书。行政处罚决定书当场交付当事人。

    第四十九条 前条规定的行政处罚决定书应当载明当事人的违法行为、行政处罚依据、罚款数额、时间、地点、行政机关名称及印章,并由执法人员签名或者盖章。

    第五十条 执法人员在行政处罚决定作出前,应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据,并告知当事人有权进行陈述和申辩。当事人进行申辩的,执法人员应当记入笔录。

    显然,被告在查扣原告猪肉前即行政处罚决定作出前,没有按照《工商行政管理机关行政处罚程序暂行规定》第五十条的规定办案;        在实施行政处罚过程中,没有当场当众当着当事人或证人依法称猪肉的重量,更没有依法给当事人开据查扣清单,“填写符合《行政处罚法》第三十四条规定的行政处罚决定书。行政处罚决定书当场交付当事人”。工商执法人员随意将自己不知重量的猪肉查扣运走。其执法人员的执法程序违法,违反了《行政处罚法》第三十四条;违反了《无照经营取缔办法》第十条;违反了《工商行政管理机关行政处罚程序暂行规定》第二十四条、第四十七条至第五十一条等法律法规的相关规定。

3、被告所犯的第三个错误,知错不改,企图推脱,太不诚信。

答辩人辩称:因李思聪及其亲属无理阻挠,阻碍执行公务,导致我局执法人员无法完成查扣措施,……达成座谈协议后,我局安阜工商所已中止继续实施强制扣留措施……。 从答辩书看出,被告知道自己的行政行为违法后,便一方面匆匆地就地“座谈解决”所谓的“李思聪阻挠工商执法”事件;同时,另一方面。请来派出所长等人协助执法,诡辩“安阜工商所已中止继续实施强制扣留措施”,企图将“阻碍执法罪”强加于原告,结果派出所长没有支持采纳工商人的意见。

原告认为:被告不但实施强制扣留措施执法程序违法,而且,中止继续实施强制扣留措施的行为程序也违法。

扣押猪肉时没有填写预定格式、编有号码的工商行政管理机关行政处罚决定专用文书以及扣留清单;中止时也没有按规定送达解除“违法案件中止处理通知书”,属滥用职权,随意执法。

以上事实说明,“阻碍执行公务”罪不能成立。从被告答辩书的开头几句看出,被告发现李思聪所谓的无照经营猪肉后,没有对当事人李思聪进行调查询问其是否申办执照及其原因,没有调查笔录。违反了《行政处罚法》第五十条的规定,事前告知义务,便滥用执法权,对原告待售猪肉和工具进行了自创形式的简易快速地扣留并运走。随后还堂而皇之的声称:“因李思聪及其亲属无理阻挠,阻碍执行公务,导致我局执法人员无法完成查扣措施”。

原告试问:被告执法程序违法的原因是“因李思聪及其亲属无理阻挠,阻碍执行公务“导致的吗?一派胡言。

原告再问:执法人员当场扣留如此数百斤的猪肉,按法律规定应该采用什么程序?你们当时采用的什么程序?为何既不像简易程序,又不像一般程序,更不像特殊程序?

工商执法人员采用的当场查扣猪肉的程序是所有法律书上找不到的程序。既无事前告知文书、又无现场处罚文书,也无扣押清单,没有中止处理通知书又随意中止。实属野蛮执法。严重违反国家的法律法规和四川工商局八条禁令。

综上所述,被告收费未按时颁发营业执照违法;滥用执法程序更违法。原告请求人民法院判令宜宾市翠屏区工商局收取原告猪肉不开票据不当面过秤的行政行为违法;责令被告依法如数退还原告的猪肉及其卖肉工具,依法赔偿由此而耽误的营业损失和由此而产生的全部费用。

谢谢!

                                         作者  胡代国    0832-4540125

                                                        2008年3月4日

 

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