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胡代国的博客

 
 
 

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关于我

2004年6月2日胡代国上了中央电视台,揭发县工商局违规收费,05年3月18日,在代理儿子胡建诉县工商局违规收取市场管理费案件中胜诉,从此成为诉讼代理人,被宜宾《三江周刊》比喻为《天龙八部》中乔峰式的”维权斗士“,被北京中国消费报刘萍记者评价为:”人民权益的保卫者“!被惜辉网友评价为亿万个体户的楷模和骄傲,法学教授说:2009中国十大代理人1、郝劲松.2、胡代国。1964年胡代国由兴隆初中进入安岳高中,曾是学生会主席,校团委副书记,第三届县人大代表,82年毕业于广播电视大学。

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拆迁纠纷重审案邓明秀赢、刘义凤输官司  

2007-09-05 12:10:48|  分类: 拆迁纠纷重审案邓 |  标签: |举报 |字号 订阅

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14.   第十三集 邓明秀、刘义凤拆迁纠纷重审案胜诉 - hudaiguo888888 - 胡代国的博客14.   第十三集 邓明秀、刘义凤拆迁纠纷重审案胜诉 - hudaiguo888888 - 胡代国的博客

 核心提示

       八年拆迁纠纷案,好不容易,公民胡代国代理重审和重审上诉时,为原告邓明秀、刘义凤分别赢回十万元,在代理过程中,笑话多多,欲知详情,请看下文。

 

民间维权案例集第十三集

 邓明秀、刘义凤等七原告诉安岳县凯发房产公司拆迁纠纷重审案记实

 作者  狂人        07.8.24

 2007年8月23日邓明秀等三原告、24日刘义凤等四原告诉安岳县凯发房产公司拆迁纠 纷案分别由四川省检察院,四川省高级法院,资阳市中级法院发回安岳县法院重新审理,请 媒体和相关部门监督关注,当天将有实况报道。

 安岳当日新闻:http://bbs.newssc.org/dispbbs.asp?boardID=5&ID=694136&page=1

 

第一章      重审庭上起风波  羞辱“狂人”反被辱

 

常言道:搬起石头砸己脚,这个蠢猪是哪个?

2007年8月23日,在安岳法庭就发生了这样一件怪事:被告律师不懂法,重审法庭闹笑话;羞辱狂人砸了脚,千古臭名留给他!事情经过如以下,看完报道你也骂。

 

 邓明秀等人诉安岳县凯发房地产公司拆迁纠纷重审案今(23)日9点在安岳人民法院由 审监庭唐法官等四人重新审理,法官们非常认真严肃,有趣的是这次七原告的法律代理人是 安岳小有名气的普通公民胡代国,被告的法律代理人是胡代国在2005年工商胜诉案中的老对 手博鉴律师事务所的**律师。

 

      一开庭,唐审判长按法律程序,审查了原被告双方及其代理人资格,并宣布合法有效。 可是,律师却举手发言:胡代国不具备代理人资格,请求法官取消胡代国的代理人身份,至 于邓启贵是刘义凤的丈夫又是原告的邻居,可以作为原告的代理人。

 

 虽然对胡代国的代理资格提出了异议,但没有说出任何法律依据条款。为此,立即引起 当庭一场风波。审判长立即组织合议庭成员去办公室合议,寻找相关法律。

 

 在无法官的法庭上,原告及其旁听人员你一言我一语,七嘴八舌给*律师一阵痛骂。一位 64岁打过几十年官司的安文琪老太太微笑着说:“*律师是专门帮开发商有钱人打官司的说话的,胡代国是专门帮穷人无钱人打官司说法的”。

 

  刘义凤气愤地说:“歪律师,你做人还是要有点良心,不要光为了钱,歪曲事实、违反法 律、违背良心歪起说,那不是律师的职业道德,有损你自己的声誉。”

 

律师铁青着脸开口闭口说:你们和胡代国都不懂法,应该去好好学点法……

 

 

      原告代理人邓启贵将话回话:“我们是公民不懂法情有可原,你可是安岳特别有(臭)名 的“大律师”,你说胡代国不能作原告的诉讼委托代理人,你的法律法规依据是那条那款,能不能读给我们听听,我们也好学点法吗?律师很神气地说:这个吗,我现在不告诉你,下来我再给你说。

 

    “一提起你*律师,没有一个不骂你”几个旁听人员异口同声地说:……

 

       胡代国心有成竹,见惯不惊,因为他已多次遇到类似情况。胡知道:所谓诉讼代理人就 是代理有诉讼行为能力的当事人进行诉讼活动的人。

 

        胡:我是中华人民共和国公民,法律上并未规定公民不能作诉讼委托代理人,恰恰相反 法律规定:"经人民法院许可的其他公民都可以被委托诉讼代理人,无论其性别、宗教、信仰、 民族、经历、国籍如何"。

 

       胡(心想):一个律师为何就没学法,没有搞懂什么是代理人的概念呢?你怕我一个普通公民干啥呢?.....这一串的问题,真是不可理解,天下笑话!

 

     胡:是不是当年工商官司输在我一个公民名下你不服气,今天想乘机羞辱我,报复我, 我代不代理无所谓,反正代理词我给原告写好了的,我该不该代理我心中有数。”

 

   *律师多次重复反驳道:“你(胡代国)脸红不红?你脸红不红?”

 

“输官司的人脸都不红,我赢了官司脸红什么”?胡代国讥笑着说:今天你对我代理提出 异议,是不是怕我公民再次打败你律师,你没面子?

 

律师:你(胡代国)不该到处网上发帖。(律师知道自己说错了,马上改口说)当然,上 网发帖这是你的权利。

 

胡:这是宪法赋予每个公民的权利;我还告诉你,本案影响很大,我将全程上网报道, 目的是监督法院依法公正判决。

 

原告邓明秀气愤地说:*律师最喜欢训对方的代理人,我们的每次打官司他次次都如此, 这是他的惯伎,所以今天也故伎重演,我们早有预料,他这样做会成为历史的千古罪人。

 

旁听人员:胜败乃兵家常识,打官司必有一方输一方赢,代理人各为其主说话辩护,也很正常。 这时,法官们经合议、请示后再次来到审判席,当庭驳回了许律师的的无理请求。

 

唐审判长立即宣读了相关法律:根据民事诉讼法及其他有关规定,委托诉讼代理人需遵 从以下规定:(一)当事人(包括原告、被告、共同诉讼人、第三人)、法定代理人和法定代 表人都可以委托代理人;(二)每个当事人,以及法定代理人和法定代表人,最多只能委托两个诉讼代理人;(三)律师、当事人的近亲属、有关社会团体或者所在单位推荐的人、经人民法院许可的其他公民都可以被委托诉讼代理人,无论其性别、宗教、信仰、民族、经历、国 籍如何。但是,外国律师,包括港澳台的律师,不能以律师身份代理诉讼。

 

依据此规定,原告可以委托1-2位公民经法院许可后作为当事人的诉讼委托代理人。非 常奇怪的是,律师还是不服,公然藐视法律、藐视法官,不知是无知、愚蠢,还是别有原因 胆敢以不可一世的口气指挥审判长:再次请求合议庭合议,取消胡代国的代理人资格。他还说:胡代国扰乱了什么什么代理秩序。

 

审判长脸色显得有些不耐烦地说:请你(律师)不要再说了,我们已经请示过并依法同意 胡代国作为公民代理人为原告诉讼代理。

 

咚!只听一声法槌响,审判长宣布,继续开庭……

 

休庭后,胡代国主动伸出手给**律师握手,并表示对不起,各为其主,可以理解,**律 师不屑一顾,不予理睬。

 

胡:唐皇李世民有句名言:最好的老师是自己的敌人,自己的对手……

唉!有诗云:重审法庭闹风波,“大名”律师砸己脚; 羞辱“狂人”反遭辱, 留下笑料一筐箩; 庭长二次拨蠢猪,   千古骂名给哪个?

劝君莫作恶,善恶到头终有报,近在自身,远在子孙。诸善奉行,诸恶莫作!

本章完!

 

 第二章       法庭举证笑料多,自有神仙来评说

 作者  狂人        07.8.25

 法庭上,胡代国首先叙述了原告的诉讼事实和理由,并列举了大量相关证据和法律依据。

关于交房时间是本案争议的焦点。在原一审、二审中,原告认为交房时间是2002年8月31日,而凯发公司认为是2001年8月31日前,两审法院都支持了凯发公司的这一主张。原告方不服,等明秀抗诉至四川省检察院,刘义凤也同时上诉至四川省高院,今由四川省高院、资阳市中院都同时以原一审、二审认定事实不清,适用法律不当为由发回安岳法院重审。

关于交房时间问题的争议:

(2004)资民终字第00220号,“现本案已审理终结。原判认定,被告凯发公司与原告刘义凤、邓辉、邓丽、邓伟就其座落于安岳县岳阳镇解放街352—358号房屋拆迁安置于1999年7月24日达成的《拆迁安置协议书》 属有效合同。

原告与被告凯发公司之间对新房何时交付存有争议,原告认为 交房时间是2002年8月31日,而凯发公司认为是2001年8月31日前,根据双方提供的证据,应认定新房交付时间为2001年8月31日前”。

被告:交房时间仍然是原两审法院认定的交房时间2001年8月31日

胡:原告认为:原两审法院将交房时间认定为2001年8月31日前既无事实根据;也无法律依据。

 

从原告提供的证据1、2、4、7四个证据无论是单独证明还是形成的证据链证明,交房的时间应是2003年9月3日以后。因为法律法规规定交房时间应该而且必须是在建设工程竣工验收合格之后。原告请求法官依法将法定的“同意交付”时间2003年9月3日作为交房时间的定案依据。

 

下面用事实根据、法律依据两个方面加以证明原告的这一主张成立。

证据4安岳县建筑工程竣工验收鉴定书说明:自2001年9月(设计部门、规划部门评价意见)——2003年2月(市政、园林环卫部门评价意见)——2003年8月(消防部门评价意见)的单项验收——2003年9月3日(建委审批意见)“同意交付”的验收程序过程完成后才具备交付还房使用条件。即交付还房时应是在2003年9月3日后。

 依据中华人民共和国《建筑法》第六十一条之规定:建筑工程的交付竣工验收的前置条件必须符合规定的建筑工程质量标准,有完整的工程技术资料和经签署的工程保修书,并具备国家规定的其它竣工条件,在不具备前置条件的验收是非法的、无效的验收,同时未经验收或者验收不合格的,不得交付使用。这是人命关天的大事,这也是法律的强制性规定。否则就是法律上的非法的、无效的交付,在法律上不应当被确认,因此应当以竣工验收完成的时间2003年9月3日后定为交房时间。

  依据《城市房地产开发经营管理条件》第十七条规定:房地产开发项目竣工经验收合格后,方可交付使用,未经验收或者验收不合格的不得交付使用。房地产开发项目竣工后,房地产开发企业应当向项目所在地的县级以上地方人民政府房地产开发主管部门提出竣工验收申请。房地产开发主管部门应当自收到竣工验收申请之日起30日内,对涉及公共安全的内容组织工程质量监督、规划、消防、人防等有关部门或者单位进行验收。

 以上法律、法规规定是专门针对房地产开发的特别法,据此可以认定被告在2003年9月3日前交付使用都是非法的、无效的。原告请求法院将建筑工程竣工验收鉴定书中“同意交付”使用的时间即2003年9月3日定为交付还房时间。事实依据成立,法律依据成立,请法官予以支持。

 被告在质证时共出示了三十一个证据,长达 页,以证明自己的主张成立,被告代理人许律师一二再再而三辩称被告处处合法,批评原告及其原告代理人一点不懂法。可是在许律师的辩论、书记员的纪录中却没有见到法律的影子。

 看完被告的证据,很多人都会笑掉大牙。胡代国一看被告提供的证据,感到又惊又喜好可笑。惊、喜、可笑的是堂堂律师提供的证据一部分与本案无关;一部分证据是明显的假证据;还有一部分证据直接有利于原告,这两部分证据都是帮原告的忙。例如:证据1-4都是政府部门的几个批文,只是说明政府同意被告在该地段开发建房,与本结算案没有任何关系。

被告提供给法庭的一个关键性证据就是“工程竣工鉴定书”。

 胡代国:请法官注意,请法官注意!被告提供给一审二审的工程竣工鉴定书是假的,假的!任何法盲都会一目了然,工程竣工鉴验收定书上最后三大格公然没有法定部门的签字认可盖章,这能算证据吗?我认为这是伪证。

 依据国家强制性的相关规定,建设行政主管部门是房地产开发经营的行政管理部门,而被告质证的工程竣工鉴验收定书上最后三大格公然没有法定部门安岳县建设局的签字认可盖章而且是空白,你说可笑不可笑。

 更可笑的是这样的歪证据公然被一审法官、二审法官们采信为被告交房的时间证据,这个歪证据的交房时间明显地是从2003年的3字篡改为2001年的1字。

 评:为什么一二审法官们老是出错,是他们不懂法,还是业务水平低?就连文盲、法盲都看得出是假证据,为什么法官就如此歪呢?难道这其中就没有猫腻吗?

 胡代国继续理直气壮地诉称:买个饼饼都得看有不有合格证,买双鞋都得看看有不有保修卡,作为房屋关系到人民生命财产安全的百年大计,公然没有法定部门安岳建设局的签字认可盖章,这难道能证明被告所交原告的房屋合格吗?,既然没有证据证明2001年被告的房屋已经验收合格,那么,法院就不能认定2001年已经交房。上面代理词中我已反复宣传了国家的法律法规“未经验收或者验收不合格的,不得交付使用”。

 相反,原告从安岳房管局取得的建筑工程竣工验收鉴定书中安岳县建设局签署“同意交付”使用的时间是2003年9月3日,且有大红公章,法院就应该依法认可,以纠正原一审二审中的错误。

 

民间维权案例集第十三集

 邓明秀、刘义凤等七原告诉安岳县凯发房产公司拆迁纠纷再审案记实

 

     第三章    逾期过渡费与违约金都该付

       作者  狂人        07.8.25

  许律师:被告同意支付违约金但不同意支付逾期过渡费,理由是同一民事行为不能同时受到双重处罚。

原一二审法官认定,见(2004)资民终字第00220号:上诉人刘义凤、邓辉、邓丽、邓伟自愿与被上诉人凯发公司签订的《拆迁安置协议书》内容合法,故《拆迁安置协议书》为有效合同。……本案被上诉人凯发公司延期向上诉人交付房屋,对延期交房期间的损失,被上诉人凯发公司应承担赔偿责任,但该损失小于双方约定的违约金,在一审中上诉人既主张了迟延交付房屋期间的损失,又主张了违约金,按适用违约金的立法精神,违约金的作用主要体现在赔偿性,而非惩罚性。原审法院从保护非违约方合法权利出发,支持了上诉人违约金请求已填补了被上诉人违约给上诉人造成的损失,故上诉人要求被上诉人给付迟延履行期间损失同时又要求被上诉人支付违约金的上诉理由和请求不能成立,本院不予支持。

 

胡:过渡费和逾期过渡费是不容置疑的法律事实。拆迁人在拆迁过程中必须履行法律规定和合同约定的法律行为。依据《拆迁安置协议》第十二条第二项,签订协议后有政策规定而没有完善的甲方按政策规定给予补偿(包括国有土地使用权补偿)。

 

《拆迁安置协议》中双方为履行合同,同时约定了违约条款,也是拆迁协议中不可缺少的条款。在被告提供的该项格式合同中(证据1)第十一条:违约责任:第一项,“拆迁过程中违约方承担10%的违约金和赔偿损失及相关费用。第二项,安置过程中违约方按造价的30%支付违约金及相关费用”。很清楚明白,第一项拆迁过程就是指搬出、拆除行为。第二项安置过程则为交付安置还房、回迁过程。这个过程只能被告(拆迁人)在独立行使权力。工程提前竣工,可以提前交付还房安置,也可按时交付还房安置。由于被告自己责任,超过约定期限交付还房就是根本性违约,就应该承担违约责任。被告应按约定的计算方法支付给原告(被拆迁人)违约金。

 

依据《合同法》第一百一十四条的规定:“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金……当事人就迟延履行违约金的,违约方支付违约金后,还应当履行债务”。

 

本案中被告提供的格式合同又是双方平等自愿达成的协议条款,本协议(合同)应是合法有效的。而且是被告单方造成违约的后果。所以违约方(被告)应该支付给守约方(原告)违约金。

 

同时,从格式合同证据1《拆迁安置协议》第九条的规定:房款的交付时间及其收取办法:“乙方应按甲方通知的时间即交房时,向甲方交付应交的款项,若乙方不按甲方通知的时间交清款项,每逾期一天按所欠金额的10%收取滞纳金。……同时执行十一条违约责任。”也就是说,如果原告欠被告的钱不但要支付滞纳金,还要支付违约金。被告的这两个要求都是符合《合同法》规定的。反之,本着公平、公正、对等的原则,原告要求被告既付超期过渡费,又付违约金,是合法的,也是公平、公正、对等的。

 

依据《民法通则》第六十二条:“ 民事法律行为可以附条件,附条件的民事法律行为在符合所附条件时生效。”这里,我要提醒被告,过渡费和逾期过渡费符合民事法律行为,即符合主法律的原则,违约金则符合民事法律行为附条件行为即符合从法律的原则。在法律上讲,这就是主法律和从法律的关系问题,符合《民法通则》第六十二条之规定。

 

既然当事人双方在协议中既约定了过渡期限和过渡费(因为有过渡期限就有提前和延期之可能),既然逾期了,理应按政策支付逾期过渡费的民事法律行为,又约定了支付违约金的民事法律行为附条件行为,那么从签订之日起这两个行为无论是民事法律行为还是民事法律行为附条件行为都同时生效,同时受法律的约束,原一二审法官混淆了主法律与从法律的关系,缺乏对《民法通则》第六十二条:“ 民事法律行为可以附条件,附条件的民事法律行为在符合所附条件时生效”的理解,所以请求法官依法支持原告要求被告既支付逾期过渡费,又支付违约金的公平对等的主张。

 

民间维权案例集第十三集

 

邓明秀、刘义凤等七原告诉安岳县凯发房产公司拆迁纠纷再审案记实

 

        第四章    国有土地权的补偿问题。

 

作者  狂人        07.8.25

 

依照双方签订的《拆迁安置协议》中第十二条,其他约定(二)“签订协议

 

后,有政策规定而没有完善的,甲方按政策给予补偿(包括国土使用权补偿等)”。

原告诉称:土地使用权出让金是土地批租时一次性收取的费用,即为土地有效年限的使用价格,所以也可称之为“地价”。

 

根据(1998年7月20日国务院令第248号发布)《城市房地产开发经营管理条例》第二十三条:“房地产开发企业预售商品房,应当符合下列条件:(一)已交付全部土地使用权出让金,取得土地使用权证书”。(也就是说,没有缴够全部土地使用权出让金而取得土地使用权证书属违法)。

 

依据《国务院法制办公室对北京市人民政府法制办公室<关于城市私有房屋拆迁补偿适用法律问题的请示>》的答复二:关于1999年1月1日现行土地管理法施行后至2001年11月1日现行城市房屋拆迁管理条例施行前,拆迁城市房屋的补偿问题:现行土地管理法第五十八条规定:“收回国有土地使用权,对土地使用权人应当给予适当补偿”。(没有补偿的属欺骗行为违法)。

 

依据《中华人民共和国土地管理法》(1998年8月29日第九届全国人大第四次会议修订)第八十六条,本法至1999年1月1日起施行,第十三条,依法登记的土地的所有权和使用权受法律保护,任何单位和个人不得侵犯。

 

依据《中华人民共和国土地管理法》第五十八条:“收回国有土地使用权的,对土地使用权人应当给予适当补偿”。(没有给补偿的属侵权违法)。

 

依据(1990年5月19日中华人民共和国国务院令第55号发布),《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第十二条:“国有土地使用权,住宅为70年,商业用房为40年”。也就是说开发商应根据(1998年7月20日国务院令第248号发布)《城市房地产开发经营管理条例》第二十三条的规定:“已交付全部土地使用权出让金,取得土地使用权证书”,即住宅为70年,商业用房为40年的土地出让金。而被告(开发商)给我们的土地使用证上却只填写了两年,也就是说,被告(开发商)只交了两年的土地出让金,其余门市38年,住宅68年的土地出让金便被强加到原告(被拆迁户)的身上了。(被告严重违反本法和上述法律)而成都地区则按1990年5月19日中华人民共和国国务院令第55号政策执行。(见安文琪提供的证据)

 

依照国务院《城市房屋拆迁管理条例》产权调换的原则,以及双方签订的《拆迁安置协议》中第十二条,其他约定(二)“签订协议后,有政策规定而没有完善的,甲方按政策给予补偿(包括国土使用权补偿等)”。

 

我们是民事互易合同,拆迁还房,产权调换,外补成新差和结构差。所谓产权调换就是指产权的延续。那么,所还新房土地使用权的年限就应该是住宅为70年,商业用房40年。请求法官依据协议中:“其他约定(二)的”约定,依法判令被告按国家规定缴完国有土地使用权住宅为70年,商业用房40年的土地权出让金或依法给予原告土地使用权年限的补偿费及被告已占有原告的部分土地使用权的补偿。

证据8:由原国土使用证载明,原告原所拥有国土使用面积为209.87平方米。

……

原告的本主张没有得到被告的认可,也没得到法官的支持。但法官说可以另案起诉。

综上所述,请求法官采信刘义凤、邓明秀等七位原告的全部证据和依据;支持各位原告的全部诉讼请求,判令被告依法履行双方所签订的《拆迁安置协议》的全部条款。谢谢!

 

 

第五章      邓明秀:一二审输六万  重审赢回12万元 

一审二审,法院判决邓明秀等四原告支付开发商六万多元,经过重审,经过胡代国的讲法代理,法院将原判决门市辅助后房由每平方补差1400元改判为每平方米补差480元;将过渡费(交房时间)从2001年改判为2002年9月,从而,法院判决开发商支付邓明秀等四项共计120689.65元,品迭以支付和该支付的,开发商还要支付邓明秀等40594.05元。判决后,邓明秀因为少判一年多的超期过度费数万元而不服,所以请胡代国为之书写了下面的上诉书。但由于邓明秀女儿面临毕业安置工作,急需要还债务,经济非常紧张,加之拆迁还房官司已打了九年、又是即将春节等诸多原因,最终不得不通过胡代国去找樊院长帮助调解,结果开发商同意并在春节前几天支付了邓明秀5.25万元,本案放弃上诉宣告大部分胜利而结束。

请看下面的判决书:

案经本院审判委员会讨论

决定,判决如下:

一、  由原审被告四川省安岳县凯发房地产综合开发有限责任

公司支付原审原告邓明秀、罗红、罗毅房屋拆迁过渡费与超期过

渡费69660.08元。

    二、  由原审被告四川省安岳县凯发房地产综合开发有限责任

公司支付原申原告邓明秀、罗红、罗毅违约金4930.17元。

    三、由原审被告四川省安岳县凯发房地产综合开发有限责任

公司支付原审原告邓明秀、罗红、罗毅因拆迁房屋搬家费1 359.40

元、炉灶补助费300元、闭路电视拆迁费60元。三项共计1719.40

    四、  由原审原告邓明秀、罗红、罗毅支付原审被告四川省安

岳县凯发房地产综合开发有限责任公司所还门市成新补偿费

1 5006元;超还门市价款1 0864元;超还住宅价款4092元;超还

门市辅助用房价款28833.60元,共计58795.60元。

    上列费用在原审原、被告之间品迭后,  由原审被告安岳县凯

发房地产开发有限责任公司支付原审原告邓明秀、罗红、罗毅

61893.84元。减去凯发公司已支付原审原告的过渡费21 300元,

实际由原审被告四川省安岳县凯发房地产综合开发有限责任公司

给付原审原告邓明秀、罗红、罗毅40594.05元。此款限于本判决

生效后1 0日内给付完毕。

    五、  由原审被告安岳县凯发房地产综合开发有限责任公司在

本判决生效后10日内向原审原告邓明秀、罗红、罗毅交付拆迁还

房的房屋所有权和国有土地使用权证书。办证费用按拆迁安置协

议约定给付。

    六、驳回原审原告邓明秀、罗红、罗毅的其他诉讼请求。

    本案一审受理费5000元,由原审被告安岳县凯发房地产综合

开发有限责任公司负担。    ’

    如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,  向本院递

交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省资阳

市中级人民法院。

2007年1月2日

 

 

 

四川省安岳县人民法院

   事判决书

    (2 007)安岳民再字第4号

原审原告邓明秀

住安岳县岳阳镇北大

生于1953年]0月16日,汉族,居民,

    原审原告罗红(又名罗晓琪),  女,  生于1986年7月23日,

汉族,学生,住安岳县岳阳镇北大街。

    原审原告罗毅,男,生于1981年10月25日

住安岳县岳阳镇北大街。

汉族,干部

    委托代理人胡代国(系三原审原告共同委托),男,生于1949

十12月27日,汉族,安岳县川剧团退休职工,住安岳县岳阳镇

建设街。

    原审被告四川省安岳县凯发房地产综合开发有限责任公司。

住所地:安岳县岳阳镇北大街。

    法定代表人唐安东,该公司董事长。

    原审被告声安东,男,  生于1960年5月27日,  汉族,安岳

县凯发房产综合开发有限责任公司董事长,住安岳县土地堂沟。

    委托代理人许珂,  四川博鉴律师事务所律师(系原审被告共

同委托)。

    原审原告邓明秀

被告所还门市虽事实上存在前后房情况,但均应按房屋主管部I’]

认定面积确定门市面积。  即凯发公司所还原告门市建筑面积为

217.89m’(其中罗晓琪39.39m’)

  三、结算项目的计算

  根据双方拆迁还房协议书的约定和还房的实际情况

具体计算如下:

 

    1、原告应补出(即凯发公司应收入)部分:门市补差款15006

元(150.06m’x100元/m’),门市超面积补差款94962元(67.83

m’x1400元/m’),住宅超面积补差款4092.60元(1 0。77m’x390

元/m’),合计114060.60元。

    2、原告应收(即凯发公司应补出)部份:门市过渡费18007.20

元(150.06 m’x1 0元/m’.月x12月),住宅过渡费4554.96元

(189.79m’x 2元/m’·月x12月),搬家费200元(100元/次x

2次),炉灶补助费300元,违约金49310.17元[3960000元/8187.8

m2x(150.06m’+189.?9m’)x 30%],合计?2372.33元。

    上列第一项减第二项的差为41688.21元,即不品迭原告已收

过渡费21300元,原告尚应补出4l 688.27元。

    原审认为,原告与凯发公司订立的《拆迁安置协议书》系双

方当事人在平等、  自愿的基础上达成,且不违背法律的禁止性规

定,属有效合同。  因此,双方都有要求对方按协议履行的权利和

自己严格按协议履行的义务。根据协议约定,凯发公司应向原告

支付搬家费、过渡费、拆迁炉灶补助费等费用,但原告也应向被

告支付还房补差款等费用。同时,按协议约定,安置过程中,一

违约须按房屋造价的30%赔偿守约方的违约金及守约方为追究

  Jk事N支付的相关费用。本案凯发公司与原告约定的过渡期限仅1

  十,  即1999年8月16日至2000年8月16日,但由于凯发公司

  Q原因,还房拖延至2001年8月31日前才完成,故按协议约定

  m发/A\司应承担相应的违约责任。其中房屋的单位造价以凯发公

  月报出的总投资396万元除以房屋的竣工建筑面积计算。原告要

  $被告按《M川省城市房屋拆迁管理条例》的规定三倍支付超期

  q渡费,  由于Ⅸ方协议中并未约定凯发公司需支付超期过渡费,

  Ⅱ协议iT±的时间为1 999年8月,而《四川省城市房屋拆迁管理

  女例》系2001年1月1日起施行,根据法不溯及即往的适用原则,

  女案不能适用该条例。况且,按适用违约全的立法精神,违约全

  ~作用±要体现在赔偿性,  而非惩罚性,本案适用违约金条款后

  ⑤告获得的数额已高于了凯发公司双倍支付逾期过渡费的数额,

  C经起到了填补原告损失的作用,而本案适用违约金条款对保护

  ⑤告权利更为有利,原告也主张了该权利,故本院支持原告要求

  m发公司承担违约责任的主张,不支持其再要求凯发公司给付逾

  m过渡费的请求。其次,原告要求凯发公司赔偿竹木损失费及安

  £铝合伞窗,  因原告无证据支持该主张,故本院不予支持。第三,

  ⑤告要求交付房屋权属书,  因双方协议约定了凯发公司交房时原

  女交付房款95%,  凯发公司交房屋权属证书时原告付清全部房款,

  6通过结算帐目后,原告因存在应支付凯发公司一定费用,故原

  女领m房屋权属证书尚未达约定条件。第四,原告要求被告支付

  代理费用,  因原告诉讼请求耒得支持,故不能成立。第五,唐枣

$§凯发/A\司建造北大街还房工程AB栋的项目经理,系凯发公司

  "I@5F发建设的内部负责人,  同时,原告方也耒举证证明唐安

  $§I程实际承包人,故对外承担责任的主体,应系凯发公司,

  十是唐安东个人。据此,根据《中华人民共和国民法通则》第4

  子,第106条第1款、第112条,国务院1991年《城市房屋拆迁

  e@女例》第31条第1款、第32条之规定,并经本院审判委员

  女讨论决定,  个决驳回原告邓明秀、罗红、罗毅要求被告凯发公

  司、唐安东承担民事责任的诉讼请求。    ,

    4院于2004年6月22日作出(2004)安岳民初字第40号民

$判女£,原审原告邓明秀等人不服上诉于资阳市中级人民法院,

ⅨPg市中级人民法院以(2004)资民终字第ooil9号民事判决,

@日上诉,维持原判。原审原告邓明秀等人仍不服,  向四川省人

R检察院提出申诉,  四川省人民检察院于2006年6月1 3日以川

Ⅵ民6(2006)71号民事抗诉书向四川省高级人民法院提起抗诉。

女抗诉@由是:  一是认定还房交付时间为2001年8月31日证据

十足;‘是终审判决驳回申请人诉讼请求致使本案诉讼双方争议

/3处十未决状态,  当事人权利义务无从落实。  四川省高级人民法

@十2叩6年7月6日作出(2006)川民抗字第95号民事裁定,

9甲本案,并于2007年1月19日公开开庭审理了本案,于2007

十4月5日以(2006)川民再终字第82号民事裁定,撤销四川省

ⅣPB*中级^民法院(2004)资民终字第219号民事判决和安岳

女^民R院(2004)安岳民初字第40号民事判决,发回安岳县人

再审查明事实与一审查明的事实基本一致。再审对本案争议

焦点的认定。

    一、关于拆迁还房时间的问题:  对原审原

房时间的证据,再审认定与原审一致。

被告提交证明还

    再审中,原审被告凯发公司向法庭出示了二份新证据,即原

审合并审理分别判决的另一案原审原告邓伟书写的在本案原审被

告处领取新的拆迁还房土地、房产权属证书的收条。表明同类案

件中的另一案原审原告刘义凤、邓伟等人已于2004年1 0月28日

按原审(2004)安岳民初字第41号民事判决书中对拆迁安置房屋

的结算结果与原审被告进行协商履行。原审原告也承认共同审理

的另一案已协商履行这一事实,但否定与本案有关联。本案一审

判决中对两案原审原、被告的拆迁还房屋的补差进行了结算,其

中交付房时间确定为2001年8月31日,在计算拆迁过渡费补偿

的终止日期也是2001年8月31日止。  因此,该证据进一步证明

了交付房屋的时间为2001年8月31日。合议庭认为,本案原审

原、被告之间的拆迁还房的交付时间应为2001年8月31日。

    二、关于拆迁还房过渡期的补偿问题

    按照拆迁还房安置协议约定,原审原、被告拆迁安置还房的

过渡期为一年,从1999年8月16日至2000年8月15日为正常

的过渡期。根据拆迁安置协议的约定’:  门市以每平方米每月按1 0

元进行补偿,住宅以每平方米每月按2元进行补偿,对此原申原、

被告没有争议,从2000年日月1 6日起至2001年8月31日止为

过渡超期。对于超期安置补助费的计算,原审原、被告争议较大,

$⑤女§求原审被告按《四川省城市房屋拆迁管理条件》的钡

  月‘e女女自m的安置补助费。原审被告认为,  已按协议约定√

  ";女§月’㈤费,又给付了违约金,就不能再给付超期安置补助

  @。女Ⅵ&i人月,根据1991年国务院《城市房屋拆迁管理条例》

  9‘十‘&规定“Ⅱ长过渡期限的,从逾期芝日起适当增加临时

  6§女④自”。以及安岳县人民政府令第2号第三十条。因拆迁人

  Q女/iⅡ女Ⅱ渡期限的,从逾期之日起,拆迁人应加倍给付临时

  qⅨ费6bm月”。’本案原审被告凯发公司对原审原告应加倍给付延

  长过渡期的安置丰/’助费。

    :、£十N2还房超安门市前后房面积的性质和计算问题

    WV中,原审原告邓明秀等人向法庭提供亍一份新证据,即:

e&女£/也/管理局安房函(2005)16号,“关于对邓明秀等6

/@拆《A@房门市面积认定的通知”。内容是叮p明秀等6户的

#ilqA¨十£半部分有自然隔断墙,应属于前门市辅助用房。

/pM§前房面积为127.59平方米,后房面积为50.92平方米,苴

女$自琪前房面积为30.23平方米,后房面积为9.15平方米。,,

"十@iK据,原审原告认为所还门市前半部分应为门市,后半部

女@@笋@开,故不能计入门市面积,应按住宅房计算。原审被

女1人月,  女6女房地产管理局的通知,不能改变房屋所有权证确

£女e)k/qA的性质。  因为房管局主今也没有变更门市前后房屋

月十§)k/q女的性质,况且通知中认定的门市后房还是门市辅助

月£,7目自按住宅房计算价款。对此,审判人员调查询问了安

6女£/也/eI里局房屋产权市场法规股负责人关于该通知中的门

市前后房的性质房价差的问题,  回答是“门市前后房性质一样,

都属营业用房。  门市前后房在房价上有一定的区别,  门市后房适

9低于门市前房”。合议庭认为,门市前后房属于营业用房,但在

使用价值上有一定区别,  因此在房价的计算也应有所区别,  因为

¨市后房的性质属于营业用房,当然也不能按蘸住宅房的价计算。

自于本案门市后房的价格因年代的原因无法进行评估,只能参照

3时原审被告出售门市后房的价格进行计算。  即按每平方米480

四、按拆迁安置协议计算的其他费用

    原审原、被告一审中各自向法庭提供的拆迁安置协议书,在

⑩家费一栏中,原审原告提供的拆迁安置协议书在该栏格式条文

中有变更和补充。  即搬家费按第平方米2元计算,搬家两次每平

J米4元。原安有闭路电视为每户丰J’助拆迁费60元。该协议字迹

前后一致,应为原审被告公司工作人员书写,应视为协议达成,

&当予以确认。  而原审被告提供的协议中没有变更该项条款,仍

月搬家费一次为100元、搬家工资补助200元。这是因为协议达

A后I作人员只添注在原审原告持有的协议书中,  而没有更改公

司持有的协议内容。  因此不能否认原审原告所提供的协议的真实

性,其搬家费、闭路电视拆迁费应按协议更改后的约定予以计算。

    I、关于违约金及赔偿为追究违约而支付的其它相关费用

    原甲原、被告在拆迁安置协议中约定,在安置过程中,若不

遵守双方的约定,违约方按造价30%赔偿守约方的违约金以及守约

J为追究此事而支付的其它相关费用。本案由于原审被告逾期

房,按协议约定应承担相应的违约责任。违约金的计算按房屋的

单位造价,  即以凯发公司报出的总投资396万元,除以房屋竣王

后的建筑面积予以计算。原审原告为追究要求赔偿违约责任而支

付的其它费用,在原审原告起诉时只提出诉讼费和代理费两项,

无具体数额也无证据证明。关于诉讼费的承担由法庭确认,代理

费无具体数额和证据,不予确认。

    六、对拆迂还房中各自应承担费用金额的结算

    综上确认,解决了本案拆迁还房中的争议焦点,更有利于原

审原、被告拆迁还房中的结算。根据原审原、被告拆迁安置协议

的约定和还房的实际情况具体计算如下:

    (一)原审原告应补出(即凯发公司应收入)部分。

    1、门市房屋成新补偿每平方米为100元,原申原告旧门市面

积150.06平方米。应补出15006元(1 50.06m’x1 00元)。

    2、门市超面积部分,按每平方米1400元计算,原审原告旧

门市面积150.06平方米、新门市(前房门市)面积为157.82平

方米,超安门市面积为7.76平方米。应补出10“4元(7.?6m’x

1400元)。

    3、超还门市后房(门市辅助用房)部分,按每平方米480元

计算,超安门市辅助用房60.07平方米。应补出28833.60元(60.07

m2x 480元)。

    4、住宅超面积部分,按每平方米380元计算,超安住宅面积

1 0.??平方米。应补出4092元(1 0.77m’x 380元)。

上列四项共计58795.60元。

    (二)原审被告凯发公司应支付(原审原告应收入)部分。

    1、正常过渡期的补助费:①门市过渡费为18007.20元(150.06

m2x10元/m’x12月);②住宅过渡费为4554.96元(189.?9m’x

2元/m’x12月),共计22562.16元。

    2、延长过渡期的补助费:  ①门市超期过渡费37592.12元

(150.06·m’x 20元/m’x12月x16天);  ②住宅超期过渡费为

9505.80元(189.79m’x 4元/m’X12月x16天),共计47097.92

元。    ’

    3、违约金为49310。17元[3960000元/8187.8 m’x(150.06

m’+189。?9 m’)  x 30%)。

    4、搬家费1 359.40元[(1 50.06+189.79m’)x 4、元]、炉灶

补助费300元、闭路电视拆迁费60元,共计1719.40元。

    上列四项共计120689.65元。

    本院认为,原审原、被告之间订立的《拆迁安置协议》系双

方当事人在平等、  自愿的基础上达成的,且不违背法律的禁止性

规定,属有效合同,双方均应严格遵守和履行合同,根据拆迁安

置协议约定,原审被告凯发公司应于2000年8月16日前向原审

原告邓明秀、罗红、罗毅交付房屋,但由于被告方的原因,延期

至2001年8月31日才向原审原告交付房屋,给原审原告造成一

定的经济损失。根据1991年国务院发布的·《城市房屋拆迁管理条

例》第三十三条延长过渡期限的,从逾期之日起应当适当增加临

时安置补助费,以及安岳县政府令第2号第三十条,“因拆迁人的

责任延长过渡期限的,从逾期之日起拆迁人应加倍给付临时过渡

费”的规定。原审被告凯发公司未按期还房安置,擅自延长过渡

期限,应从逾期之日起至交房之日止,  向原审原告加倍支付安置

补助费。同时根据拆迁安置协议的约定,原审被告未按约定的期

限向原审原告交付房屋。其延期交付房屋的行为又构成违约,根

据协议原审被告凯发公司还应承担违约责任。原审被告凯发公司

以承担了违约金就足以补偿原审原告损失,不应加倍补偿过渡费

的辩解理由本院不予采信。而原审原告要求原审被告按《四川省

声调房屋拆迁管理条例》的规定三倍支付超期过渡费的请求本院

不予支持。原审原告要求原审被告凯发公司因延期交付房屋的行

为应支付超期过渡费、承担违约责任以及交付房屋权属证书的诉

讼请求,理由正当,本院子以支持。原审原告要求原审被告凯发

公司赔偿竹木损失费以及安装铝合金窗的请求,  因无证据支持该

i张,本院不予支持。原审原告要求原审被告凯发公司赔偿其因

追究被告违约责任所支出的其它费用,  因原告起诉时没有提出具

体的其它支出数额也没有证据证明所支出的项目,只提出诉讼费

和代理费的承担问题,本院部分不予支持。

    唐安东系凯发公司建造北大街还房工程AB栋的项目经理,系

凯发公司对工程开发建设的内部负责人。同时,原审原告也未举

证证明唐安东系工程实际承包人,故对外承担责任的主体,应是

凯发公司,不是唐安东个人。据此,根据《中华人民共和国民法

通则》第4条、第106条第l款、第112条,国务院1991年《城

市房屋拆迁管理条例》第33条之规定,案经本院审判委员会讨论

决定,判决如下:

一、  由原审被告四川省安岳县凯发房地产综合开发有限责任

公司支付原审原告邓明秀、罗红、罗毅房屋拆迁过渡费与超期过

渡费69660.08元。

    二、  由原审被告四川省安岳县凯发房地产综合开发有限责任

公司支付原申原告邓明秀、罗红、罗毅违约金493\0.17元。

    三、由原审被告四川省安岳县凯发房地产综合开发有限责任

公司支付原审原告邓明秀、罗红、罗毅因拆迁房屋搬家费1 359.40

元、炉灶补助费300元、闭路电视拆迁费60元。三项共计1719.40

    四、  由原审原告邓明秀、罗红、罗毅支付原审被告四川省安

岳县凯发房地产综合开发有限责任公司所还门市成新补偿费

1 5006元;超还门市价款1 0864元;超还住宅价款4092元;超还

门市辅助用房价款28833.60元,共计58795.60元。

    上列费用在原审原、被告之间品迭后,  由原审被告安岳县凯

发房地产开发有限责任公司支付原审原告邓明秀、罗红、罗毅

61893.84元。减去凯发公司已支付原审原告的过渡费21 300元,

实际由原审被告四川省安岳县凯发房地产综合开发有限责任公司

给付原审原告邓明秀、罗红、罗毅40594.05元。此款限于本判决

生效后1 0日内给付完毕。

    五、  由原审被告安岳县凯发房地产综合开发有限责任公司在

本判决生效后10日内向原审原告邓明秀、罗红、罗毅交付拆迁还

房的房屋所有权和国有土地使用权证书。办证费用按拆迁安置协

议约定给付。

    六、驳回原审原告邓明秀、罗红、罗毅的其他诉讼请求。

    本案一审受理费5000元,由原审被告安岳县凯发房地产综合

开发有限责任公司负担。    ’

    如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,  向本院递

交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省资阳

市中级人民法院。

 

邓明秀                   民 事 上 诉 状

 

上诉人:一审原告,邓明秀,女,生于1953年]0月16日,汉族,居民,

    住安岳县岳阳镇北大街。电话号码:4105983

   上诉人:一审原告,罗红(又名罗晓琪),  女,  生于1986年7月23日,

汉族,学生,住安岳县岳阳镇北大街。

  上诉人:  一审原告,罗毅,男,生于1981年10月25日

住安岳县岳阳镇北大街。

汉族,干部

  代理人:胡代国(系三原告共同委托),男,生于1949

年12月27日,汉族,安岳县川剧团退休职工,住安岳县岳阳镇

建设街。0832—4540125

    被上诉人:一审被告:四川省安岳县凯发房地产综合开发有限责任公司。

住所地:安岳县岳阳镇北大街。

    法定代表人唐安东,该公司董事长。

  男,  生于1960年5月27日,  汉族,安岳

房产综合开发有限责任公司董事长,住安岳县土地堂沟。

 

上诉请求:

请求人民法院判令被告按照《拆迁安置协议》全部条款与原告进行如下结算:

 同意(2007)安岳民再字第4号判决书中第13页六、--(一)第3项及第14页(二)项

(1)、支付原告过渡费:99年8月16日-2000年8月15日,住房、门市22562.16元。

(2)、支付原告逾期过渡费2000年8月15日-2001年8月30日,门市37592.12元,住房9505.80元,小计47097.92元。

(3)、支付原告违约金49310.17元。

(4)、支付原告搬家费1359.40元,闭路电视搬迁费60元

炉灶拆迁补助费300元。小计1719.40元。

(5)、支付2001年8月30日至2003年9月3日逾期过渡费。门市,72028.80元,住房,18219.84元

 (6)、发放国有土地使用权证书时,按国家规定填写土地使用权年限,门市40年,住宅70年,限期将房产证、国有土地使用证、契证等交付原告,并由被告支付全部办证所产生的费用。

(7)、支付原告水表、电表立户费2200元

(8)、因新房的窗子未装铝合金窗,责令被告支付原告2200元

(9)、责令被告补偿砍伐原告的竹子、树子所造成的损失240元。

(10)、由被告支付:

 一审诉讼费4500元、代理费4000元。

二审诉讼费5000元、代理费4000元。

相关费用10000元。

合计:

上诉事由:

上诉人只同意(2007)安岳民再字第4号判决书中第13页六、——(一)第3项及第14页(二)项的部分计算,对超期过渡费应该计算到2003年9月3而少算了两年。

 

第二部分:证据目录

1、拆迁安置协议书。

2、交旧房产证收条。

3、安岳县物价局文件(安价费字[1999]15号)

4、安岳县建筑工程竣工验收鉴定书。

5、安岳县房地产管理局(安房函[2005]16号)

6、安岳县人民政府令第二号。

7、唐安东还房通知,2003年11月15日(照片)。

8、原告原国土使用证复印件。

9、被告擅自篡改的《拆迁安置协议书》中的第十二条,单方面删除了该条的第3、第4点。

10、窗子未安装铝合金窗的实况照片。

11、周厚才所写的字条(邓明秀有竹子70根、恩桃树未给补偿)。

第三部分:证据效力

证据1:拆迁安置协议书。该证据材料证明当事人双方在协商一致,自愿平等的基础上对产权调换、过渡期限、交房时间、过渡费、滞纳金、违约责任及违约金计算方式等事项签订了合法有效的协议。

证据2:交旧房产证收条时间是在2003年3月。

证据3:安岳县物价局文件。证明被告(拆迁人)应给原告(被拆迁人)的各种费用补偿规定。

证据4:安岳县建筑工程竣工验收鉴定书。证明北大街还房A幢竣工验收合格,同意交付使用的时间是2003年9月3日。

证据5:安岳县房地产管理局文件。证明门市后房是辅助用房。

证据6:安岳县人民政府第2号令。证明拆迁时门市面积的计算规定,过渡费、逾期过渡费计算规定,并执行第四十二条规定。

证据7:唐安东还房通知。证明被告2003年11月15日才开始还房结算。

证据8:旧国有土地使用证。证明被告占用了原告原拥有的国有土地使用权面积。

证据1、4三个证据无论是单独证明还是形成的证据链证明,交房的时间应是2003年9月3日后。法律法规规定交房应该而且必须是在建设工程竣工验收合格之后,即2003年9月3日以后的以后。原告请求法官依法将法定的“同意交付”时间2003年9月3日作为交房时间的定案依据,下面用事实根据、法律依据两个方面加以证明原告的这一主张成立。

一、事实根据如下:

证据4安岳县建筑工程竣工验收鉴定书说明:自2001年9月(设计部门、规划部门评价意见)——2003年2月(市政、园林环卫部门评价意见)——2003年8月(消防部门评价意见)的单项验收——2003年9月3日(建委审批意见)“同意交付”的验收程序过程完成后才具备交付还房使用条件。即交付还房时应是在2003年9月3日后。依据中华人民共和国《建筑法》第六十一条之规定:建筑工程的交付竣工验收的前置条件必须符合规定的建筑工程质量标准,有完整的工程技术经济资料和经签署的工程保修书,并具备国家规定的其它竣工条件,在不具备前置条件的验收是非法的、无效的验收,同时未经验收或者验收不合格的,不得交付使用。这是人命关天的大事,这也是法律的强制性规定。否则就是法律上的非法的、无效的交付,在法律上不应当被确认,因此应当以竣工验收完成的时间2003年9月3日后定为交房时间。

二、法律依据如下:

1、《民法通则》第五十八条规定:“下列民事行为无效:五、违反法律或者社会公共利益的,违反法律的民事行为,从行为开始就没有法律的约束力”。第六十二条规定:“民事行为可以附条件、附条件的民事行为在符合所附条件时生效。因此在不具备前置条件下进行的竣工验收交付应当是非法无效的验收交付。”

2、依据《中华人民共和国建筑法》第六十一条交付竣工验收的建筑工程必须符合规定的建筑工程质量标准,有完整的工程技术经济资料和经签署的工程保修书,并具备国家规定的其它竣工条件。建筑工程经验收合格后方可交付使用;未经验收或者验收不合格的不得交付使用。

3、《中华人民共和国城市房地产管理法》第二十六条规定:房地产开发项目的设计、施工必须符合国家的有关标准和规范。房地产开发项目竣工经验收合格后方可交付使用。

4、《城市房地产开发经营管理条件》第十七条规定:房地产开发项目竣工经验收合格后,方可交付使用,未经验收或者验收不合格的不得交付使用。房地产开发项目竣工后,房地产开发企业应当向项目所在地的县级以上地方人民政府房地产开发主管部门提出竣工验收申请。房地产开发主管部门应当自收到竣工验收申请之日起30日内,对涉及公共安全的内容组织工程质量监督、规划、消防、人防等有关部门或者单位进行验收。

以上法律、法规规定是专门针对房地产开发的特别法,据此可以认定被告在2003年9月3日前交付使用都是非法的、无效的。原告请求法院将建筑工程竣工验收鉴定书中“同意交付”使用的时间即2003年9月3日定为交付还房时间。事实依据成立,法律依据成立,请法官予以支持。

三、过渡费和逾期过渡费:

过渡费和逾期过渡费是不容置疑的两个法律事实。被告(拆迁人)在拆迁过程中必须履行法律规定和合同约定的法定义务。依据《拆迁安置协议》第十二条第二项,“签订协议后有政策规定而没有完善的,甲方(被告)按政策规定给予补偿(包括国有土地使用权补偿)”。

依据《城市房屋拆迁条例》第三十一条的规定:“过渡期内被拆迁人或房屋承租人自行安排住处的,拆迁人应当支付临时安置补助费”。

依据《四川省城市房屋拆迁条例》第三章第二十条的规定:“拆迁人应当给予被拆迁人临时安置补助费、搬家费”。

从1999年8月至2000年8月过渡期一年,被告应支付过渡费22562.16元。

逾期过渡期限自2000年8月至2003年9月为三年零壹个月。

依据《城市房屋拆迁条例》第三十二条的规定:“因拆迁人的责任延长过渡过期限的,对自行安排住处的被拆迁人或者房屋承租人,应当自逾期之日起增加临时安置补助费”。

依据《四川省城市房屋拆迁管理条例》第三十一条的规定:“因拆迁人的责任使被拆迁人延长过渡过期限的,对自行安排住处的被拆迁人,从逾期之日起,逾期不足6个月的,按月增加0.5倍临时安置补助费;逾期6个月以下的按月增加1倍临时安置补助费;逾期一年以上的按月增加2倍临时安置补助费”。据此被告应该依法支付给原告逾期安置补助费203059.44元。

四、违约金:

协议中双方为履行合同即约定的违约条款,也是拆迁协议中不可缺少的条款。在被告提供的该项格式合同中(证据1)“第十一条:违约责任:第一项,拆迁过程中违约方承担10%的违约金和赔偿损失及相关费用。第二项,安置过程中违约方按造价的30%支付违约金及相关费用”。很清楚明白,第一项拆迁过程就是指搬出、拆除行为。第二项安置过程则为交付安置还房、回迁过程。这个过程只能被告(拆迁人)在独立行使权力。工程提前竣工,可以提前交付还房安置,也可按时交付还房安置。由于被告自己责任,超过约定期限交付还房就是根本性违约,就应该承担违约责任。被告应按约定的计算方法支付给原告(被拆迁人)违约金49320元。

依据《合同法》第一百一十四条的规定:“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金……当事人就迟延履行违约金的,违约方支付违约金后,还应当履行债务”。本案中被告提供的格式合同又是双方平等自愿达成的协议条款,本协议(合同)应是合法有效的。而且是被告单方造成违约的后果。所以违约方(被告)应该支付给守约方(原告)违约金。

同时,从格式合同证据1《拆迁安置协议》第九条的规定:房款的交付时间及其收取办法:“乙方应按甲方通知的时间即交房时,向甲方交付应交的款项,若乙方不按甲方通知的时间交清款项,每逾期一天按所欠金额的10%收取滞纳金。……同时执行十一条违约责任。”也就是说,如果原告欠被告的钱不但要支付滞纳金,还要支付违约金。被告的这两个要求都是符合《合同法》规定的。也是符合《民法通则》第六十二条:“民事法律行为可以附条件”的规定;反之,本着公平、公正、对等的原则,原告要求被告既付超期过渡费,又付违约金,是合法的,也是公平、公正、对等的,所以被告还应支付给原告滞纳金。

依据《民法通则》第六十二条:“ 民事法律行为可以附条件,附条件的民事法律行为在符合所附条件时生效。”这里,我要提醒被告,过渡费和逾期过渡费符合民事法律行为,即符合主法律的原则,违约金则符合民事法律行为附条件行为即符合从法律的原则。在法律上讲,这就是主法律和从法律的关系问题,符合《民法通则》第六十二条之规定。

既然当事人双方在协议中既约定了过渡期限和过渡费(因为有过渡期限就有提前和延期之可能),既然逾期了,理应按政策支付逾期过渡费的民事法律行为,又约定了支付违约金的民事法律行为附条件行为,那么从签订之日起这两个行为无论是民事法律行为还是民事法律行为附条件行为都同时生效,同时受法律的约束,所以请求法官依法支持原告要求被告既支付逾期过渡费,又支付违约金的主张。

五、少还门市面积,在协议中(证据1)第二条安置原则及还房地点:

1、就地还房安置部分的建筑面积坚持产权调换,拆一还一。

2、原告原门市面积    平方米,在拆迁时是依照安岳县2号令第二十二条第四项的规定(旧门市面积计算,其进深不得超过6米,超过6米的部份,计入住宅面积,不足6米的按实计算)计算得来的。同样按拆一还一,拆除时只算6米。还房时也应按进深6米计算门市面积,其余进深超过6米部份应计入住宅面积,这才算公平合理。房管局认定的面积是以现行规定作出的认定,拆迁时是以县2号令为政策依据办理的,拆迁时算6米,还门市时也该以6米进深计算。现所还门市面积应为      平方米,被告少还门市面积    平方米。

依据《合同法》第六十三条规定:“执行政府定价或者政府指导价的,在合同约定的交付期限内政府价格调整时,按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的,遇价格上涨时,按照原价格执行:价格下降时,按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的,遇价格上涨时按照新价格执行:价格下降时,按照原价格执行”。该地段门市现房价在5000元/平方米以上,按此计算......

六、营业用房统一按1400元/㎡进行计算是错误的

依据证据6:安岳县房地产管理局(安房函〔2005〕16号)——2005年9月2日门市面积认定的通知,文件说明了门市后半部分是前门市辅助用房。

从省建设厅(1998)1310号文件可以看出,营业用房包括直接用于营业活动的房屋及辅助用房。双方只约定了营业房的单价而未约定辅助用房的单价。依据《合同法》第61条、第62条规定,对于双方未约定的,如协商不成,有规定的依规定,无规定的依交易习惯确定。在双方签定协议时,曾口头约定辅助性用房按住房单价进行计算,安岳县2号令第二十二条第四项之规定:“进深超过6米部份计入住宅面积”。据此后房应按住宅价计算。而交易习惯中,辅助用房的单价是不可能与营业房一致的。依据最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见(试行)(1998年1月26日最高人民法院审判委员会讨论通过)的72条:“一方当事人利用优势或者利用对方没有经验,致使双方的权利与义务明显违反公平,等价有偿的原则的可以认定为显失公平。”因此,营业用房的价格应将营业房及辅助用房区别对待。辅助用房应按380元/㎡进行计算。请求法官依法支持原告的这一主张。

七、国有土地使用权产权调换的年限问题和已失去部份国有土地权的补偿

土地使用权出让金是土地批租时一次性收取的费用,即为土地有效年限的使用价格,所以也可称之为“地价”。

根据(1998年7月20日国务院令第248号发布)《城市房地产开发经营管理条例》第二十三条:“房地产开发企业预售商品房,应当符合下列条件:(一)已交付全部土地使用权出让金,取得土地使用权证书”。(也就是说,没有缴够全部土地使用权出让金而取得土地使用权证书属违法)。

依据《国务院法制办公室对北京市人民政府法制办公室<关于城市私有房屋拆迁补偿适用法律问题的请示>》的答复二:关于1999年1月1日现行土地管理法施行后至2001年11月1日现行城市房屋拆迁管理条例施行前,拆迁城市房屋的补偿问题:现行土地管理法第五十八条规定:“收回国有土地使用权,对土地使用权人应当给予适当补偿”。(没有补偿的属欺骗行为违法)

依据《中华人民共和国土地管理法》(1998年8月29日第九届全国人大第四次会议修订)第八十六条,本法至1999年1月1日起施行,第十三条,依法登记的土地的所有权和使用权受法律保护,任何单位和个人不得侵犯。

依据《中华人民共和国土地管理法》第五十八条:“有下列情形之一的由有关人民政府土地行政管理产部门报经原批准用的人民政府或者有批准权的人民政府批准,可以收回国有土地使用权:1、为公共利益需要使用土地的;2、为实施城市规划进行旧城区改建,需要调整使用土地的。依照前款第(1)项、第(2)的规定收回国有土地使用权的,对土地使用权人应当给予适当补偿”。(没有给补偿的属侵权违法)。

依据(1990年5月19日中华人民共和国国务院令第55号发布),《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第十二条:“国有土地使用权,住宅为70年,商业用房为40年”。也就是说开发商应根据(1998年7月20日国务院令第248号发布)《城市房地产开发经营管理条例》第二十三条的规定:“房地产开发企业预售商品房,应当符合下列条件:(一)已交付全部土地使用权出让金,取得土地使用权证书”。即住宅为70年,商业用房为40年的土地出让金。而被告(开发商)给我们的土地使用证上却只填写了两年,也就是说,被告(开发商)只交了两年的土地出让金,其余门市38年,住宅68年的土地出让金便被强加到原告(被拆迁户)的身上了。(被告严重违反本法和上述法律)

依照国务院《城市房屋拆迁管理条例》产权调换的原则,以及双方签订的《拆迁安置协议》中第十二条,其他约定(二)“签订协议后,有政策规定而没有完善的,甲方按政策给予补偿(包括国土使用权补偿等)”。

我们是民事互易合同,拆迁还房,产权调换,外补成新差和结构差。所谓产权调换就是指产权的延续。那么,所还新房土地使用权的年限就应该是住宅为70年,商业用房40年。请求法官依据协议中:“其他约定(二)的”约定,依法判令被告按国家规定缴完国有土地使用权住宅为70年,商业用房40年的土地权出让金或依法给予原告土地使用权年限的补偿费及被告已占有原告的部分土地使用权的补偿。

证据8:由原国土使用证载明,原告原所拥有国土使用面积为209.87平方米。

综上所述,请求法官采信邓明秀等3位原告的全部证据和依据,支持各位原告的全部诉讼请求,判令被告依法履行双方所签订的《拆迁安置协议》的全部条款。

 此致

 安岳县人民法院

 二OO七年八月二十三日

 

请看原告所取得的工程竣工验收鉴定书是完整的证据

第六章 八年拆迁纠纷案,害得我家好凄惨。

 http://bbs.newssc.org/dispbbs.asp?boardID=5&ID=789146&page=1

作者 胡代国   0832-4540125

08年1月12日

投诉安岳法院歪曲事实判案

投诉人:邓义凤,女,汉族,住安岳县北大街144号。

邓启贵,男,汉族,住安岳县北大街144号,电话,13795715639。

投诉安岳法院歪曲事实判案

请看发票、两个工程竣工验收报告,评论判决书歪到什么程度!

 八年拆迁纠纷案,

五位原告好凄惨。

再审重审申冤难,

只盼有位包青天

能为我等来申冤。

盼来盼去难遇见,

没见青天遇歪官。

安岳法官胆包天,

重审过程敢乱判;

歪曲事实说瞎话,

害得我家好凄惨。

鉴定书上3改1,

一字之差为哪般?

少付两年过渡钱。

付给地平反工款,

判决变成补偿钱;

付变补偿为哪般?

为编故事找借口,

全案纠纷协商完。

为何不见协议书?

强行拨回我有权。

拆迁超期过渡费,

各项请求都免谈?

各项请求都免谈?

**********

我等发誓要维权,

不到北京心不甘,

诉讼投诉都用全,

依法维权心不变!

相信人间有真理,

但愿遇上好清官,

能将我家冤屈管,

那时谢地又谢天。

谢地又谢天!!!

……

 

八年拆迁纠纷案,

再审重审申冤难,

只盼有位包青天,

能为我等来申冤,

只为公平与和谐。

盼来盼去眼望穿!

眼望穿!眼望穿!

……

 

再审民事上诉状

 

上诉人(原审原告):刘义凤,女,生于1949年8月17日,汉族,

居民,住安岳县岳阳镇北大街。

上诉人(原审原告):邓辉,男,生于1971年5月29日,汉族,

安岳县公安局干部,住安岳县岳阳镇北大街。

上诉人(原审原告):邓丽,女,生于1969年8月5日,汉族,居民,

住安岳县岳阳镇北大街。

上诉人(原审原告):邓伟,男,生于1973年2月27日,居民,

住成都市龙泉驿区天生小区。

委托代理人:胡代国   男,61岁,住安岳县解放街上83号,0832-4540125

被上诉人(原审被告):四川省安岳县凯发房地产综合开发有限责任

公司。住安岳县岳阳镇北大街。

法定代表人:唐安东   董事长

原审被告:唐安东,男,生于1960年5月27日,汉族,安岳县凯发房地产综合开发有限责任公司董事长,住安岳县土地堂沟。

上诉请求:

1、              请求人民法院判令被告按照《拆迁安置协议》全部条款与原告进行如下结算。

 

(1)、支付原告搬家费及其它费用;

(2)、支付原告过渡费;

(3)、支付原告逾期过渡费;

(4)、支付原告违约金和滞纳金;

(5)、支付少还原告门市面积房屋款;

(6)、支付原告国土使用权补偿款;

2、              责令被告将新房的窗子装上铝合金窗;

3、              由被告承担本案的诉讼费、代理费及其它相关费用。

 

上诉人因与安岳县凯发房地产综合开发有限责任公司唐安东房屋拆迁合同结算纠纷一案不服(2007)安岳民再字第6号判决书的判决,特向你院提起上诉,请求撤销(2007)安岳民再字第6号判决。并依法予以改判。

事实理由如下:

一、查明事实不清,认定事实错误适用法律不当。

1、原审原告刘义凤、邓辉、邓丽、邓伟,在2004年9月22日资阳市中级法院终审判决后,依照(2004)安岳民初字第41号判决于2004年10月28日,原审原告刘义凤、邓辉、邓丽、邓伟依据判决金额,向原审被告凯发公司执行交补差款16021.31元。原审原告履行判决交款,符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十八条和第二百一十六条规定。

2、(2007)安岳民再字第6号判决书载明,原审原告刘义凤、邓辉、邓丽、邓伟与原审被告凯发公司之间就拆迁安置还房费用结算依据本院(2004)安岳民初字第41号民事判决书中对拆迁安置还房的补差费用的计算结果经双方协商进行了履行。由原审原告刘义凤、邓辉、邓伟、邓丽交付原审被告凯发公司房屋补差款16021.31元。由原审被告凯发公司补偿四原审原告地坪返工费3000元。品迭后,四原审原告实际交付补差款13021.31元。原审被告凯发公司向四原审原告出据了凯发公司编号000173收款收据一份交由原审原告收执,原审原告交付款项后并于当天在原审被告处领回了原审原告刘义凤、邓辉、邓丽、邓伟的房屋所有权证和国有土地使用权证,并由原审原告邓伟向原审被告出据了收条一张。据此,该案房屋拆迁安置合同结算已协商履行完毕。

事实并非如此。

请注意事实依据的本身性质。法官在玩文字游戏。收款收据中,经双方协商“付”地坪返工费3000元。被篡改为“补偿”四原告地坪返工费3000元。故意歪曲事实的真实性,故意改变事实本身性质。作为原审原、被告双方协商结算履行一词的依据。故意给本案错误判决找到借口。纯属法官故意歪曲事实真相,造成冤案。

请查一下词典:“付”字与“补偿”二字两者的含意和本质上区别。词典中“付”是交给的意思,“付出”是交出(款项或代价)的意思。“支付”是付出(款项)的意思。因此说明,原审被告是向原审原告“交给”或“交出”或者是“付出”地坪返工费3000元。因此说明原审被告在原告执行款16021.31元后,“交给”原审原告地坪返工费3000元。

词典中“补偿”是“抵销”(损失、消耗)的意思,“补足”(缺欠,差额)的意思。法官用“补偿”四原告地坪返工费3000元。其意思则应理解为:

1、原审原告向被告交判决执行款16021.31元后抵销3000元或是补足(缺欠、差额)。

推理是少收原审原告3000元,实收13021.31元。

2、原告应交执行款16021.31元,原审被告让原告少交3000元。被告“补足”这少交的3000元。就应视为协商履行理由成立。这是法官玩文字游戏。

请问:原审被告在收据中明明白白的写有:交来据(2004)安民初字第41号安岳法院判决执行补差款16021.33元。(句号)经双方协商“付”地坪返工费3000元。为什么不写付地坪返工费3000元。而写凯发公司“补偿”四原告地坪返工费3000元。法官其用心良苦,为原审被告开脱应承担的责任。反之,剥夺了原审原告的权利。请求中院法官撤销再审判决的这一定性。

3、原审被告凯发公司出具的收款收据中,既收款又付款,不符合会计法的规定。收款收据用于收款用,付款应该用付款凭证。原审被告在收据中的做法给人带来重大误解,违反了会计法的规定。请求法院责令原审被告凯发公司予以变更,分别出具收款收据和付款凭据,以正视听,同时责令被告负责由此而给原告造成的损失。 

4、地平返工费来源于原审被告交付还房时,由于地平空鼓等原因.,该地平本应该由原审被告返工修复,被告没有返工,后来由原审原告自己返工做的,其返工费用应该由原审被告支付理所当然。

5、拆迁协议条款中没有约定地平返工费,原告的诉讼请求内容中也更没有该项请求,完全属于本案以外与本案毫关联的事实。即执行标的物以外事项的另一事实。原审原告在交执行款后,同时也要求被告付原告地平返工费。被告只同意给3000元。经办人在收款收据中还写明:经双方协商付地平返工费3000元。

6、在重审法庭上质证时,原审被告称:其它证据与原审相同,有一个结算证据今天没有带来。至今也不知道是什么结算证据。既然有结算证据,证据上必然有计算依据、计算方法、计算数额,经双方当事人签字认可,具备法律效力。这样关键证据,对于经常打官司的被告会放弃吗?这岂不是虚放一枪,扰乱视听吗?

在庭审中原审被告称2006年4—5月在我办公室结算,但不是按判决执行,是协商执行,交给我。按判决是3万多,我只收了1万多,且打了收条拿了证给他们。这就是结算的依据吗?

原审原告认为,法院判决书上写的16021.31元,原告一分钱也没有少付,那里谈得上协商解决了呢?既然是协商解决,为何又没有协商解决的协议书?法官以协商解决作为判案的理由,实属毫无事实根据的胡编乱扯,实属认定事实不清。在同一楼的被拆户刘飞扬的结算单中,因地平未做,从刘飞扬应付款中扣出的事实说明被上诉人都支付了地平反工费。

二、沿袭原审错误,适用法律不当。

(2007)安岳县民再字第6号判决载明:再审对本案查明与原审查明的事实基本一致。那么请看:法院采信的被告证据,缺乏证明力,不具法律效力。

1、安岳县凯发房地产开发公司和安岳县凯发建筑工程公司本身就是一班人马,两块招牌,证据(1)工程竣工交付使用说明。这样的证据凯发公司随时都可写。只能是一个告知事项而已。并不能证明是工程竣工合格的依据。证据(2)工程竣工报告也是自己填写,盖上自己的章,只是请求竣工验收的一个报告而已。这是竣工验收程序罢了,并不能证明工程竣工,验收合格的依据。证据(3)安岳县建设工程竣工验收鉴定书第二页(二)工程质量评定情况:前六项单位工程自己填报,安岳县建筑工程安全监测站对前六项单位工程评定等级为合格,表中其余:电、排水、沼气、市政设施等工程没有做,没有填报。只能证明部份工程竣工,即单位工程竣工验收合格。

请注意了解,单位工程就是某一项工程,而不是该工程的全部工程竣工(属分段验收)。所以在竣工鉴定书第三页自2002年8月20日起到市政、园林、环卫、涉及的工程完成后于2003年2月19日才验收的,消防部门、建委审批意见、均是空白。说明某项工程没有完成没有通过验收,不符合工程竣工的要求。城建档案部门搞假。2003年9月,明显改为2001年9月,纯属官商勾结,弄虚作假,属违法行为。该证据是没有经过法定的部门验收合格签署意见的竣工鉴定书,不属于验收合格工程。该工程不符合法宝交付条件。即使交付使用属违法行为。被告证据(3)工程竣工鉴定书不具法律效力,不能作为交付还房依据。

在建设工程质量管理条例《国务院第279号》第四十九条、《城市开发经营条例》第十七条、《四川省城市市容和环境卫生管理条例》第三章第二十四条规定、《房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案管理条例办法》第五条、第六条规定。法院作为判案依据是错误的。

证据(4)系被告唐安东亲戚长期为唐安东卖房经办的一切手续的唐有用自书证据,这样的证据随时可写。内容、时间可任意写,而且没有被告凯发公司盖章公示。只是被告唐安东个人行为。不代表凯发公司的,该通知应该是无效的。无效的民事行为,从行为开始就没有法律约束力。法院不能作为判案依据。被告证人鲁志建是唐安东亲哥唐大广的舅子,方朗是唐安东长期雇佣的施工员,二人均与被告有直接利害关系。他们的证言不可采信。证据(5)刘兴兵、吴秋容在2002年8月下旬向县人大的信仿材料上有亲笔签名,向人大反映情况在前,结算领证在后。2003年11月、12月刘兴兵、吴兴容分别与凯发公司结算领取产权证,他们曾经为过度费、过度时间抗争过。老板财大气粗,被告唐安东说:“要结算,就这样算给你,你不结帐就算了。”唐安东的老婆说:“你不拿产权证算了,我拿去贷款。”等语以示威胁。为拿到产权证,他们放弃了自己的权利,忍痛结帐拿到产权证。这属权利人的意思自治。放弃权利,他人无权干涉。刘兴兵、吴新容过度费截止2001年8月30日,不是他们真实性的意思。刘、吴二人放弃权利,过度费结算到2001年8月30日,不等于交付还房时间。其他人就该按2001年8月30日止结算过度费,理由不成立。

在2004年中院二审时申请证人出庭作证,刘兴兵、张代友自愿出庭,证明该事实被中院拒绝证人出庭作证。法院把刘兴兵、吴新容、刘飞扬结算过度费时为交付还房时理由不成立,没有法律依据,也不能作为判案依据。

从原审原告在原审中的证据:

证据(1)2002年8月下旬,交县人大常委员的信访材料,要求明确,尽快交付还房等。县委常委周司禄开出的督办通知。在政府、县委要求建设局督促凯发公司拆迁还房一事。在2002年8月23日下午由建设局、开发办、拆迁办、房管局领导召开拆迁户协调会,并在协调会上作出几点意见(见拆迁办吴兰生、开发办主任韩树斌调查笔录),“在近期内将房屋交给被拆迁户使用。”等等。诉讼举证时,原告要求建设局提供2002年8月23日协调会记录和县委督促办通知回复材料。建设局以没有为由和“内容记不清了”掩盖本案事实真象。被调查人拆迁办主任吴兰生、开发办主任韩树斌作为国家行政机关领导,协调会组织者是实事求是的陈述给代理人,并签字,对调查的记录内容核对无误。当然不知二人出于什么原因,不能到庭。只能由吴、韩二人解释。但是他们的调查笔录不能单独作为判案的依据,最起码对法官是了解本案的事实真象有益。同时从邓明秀2002年8月30日在凯发公司领取过度费1万元,说明2002年8月30日以前没有交付还房的事实。被告所还门市后半部份应按住宅价格计算。同一拆迁的还房门市后面按380元/平方米计算。该幢楼房门市后房市场售价才480元/平方米。法院在判决时按1400元/平方米计算,显然有失公平、公正原则。法院并以权利人的意思自治,他人无权干涉为由掩盖不公平的事实。同一拆迁户邓明秀在2004年一同起诉,同一套证据。原一、二审均是合并审理,县房管局对门市后房认定同一文件。发回重审时,邓明秀的门市后房已改判为每平方米480元,而原告刘义凤等人的门市后房仍以1400元/平方米计算,原告邓明秀逾期过度费已改判。原告刘义凤等人的不改判。逾期过度费依据拆迁条例即为法定计算依据。违约金是当事人双方对拆迁协议事项履行的约束条款,违约者应承担违约责任。再审法院仍以违约金抵销逾期过度费是错误的,再审时应该改判而未改判是错误的。

三、

判决书中,根据双方拆迁协议书的约定和还房对实际情况具体计算如下:

判决书中计算:1、原告应补出……。2、原告应收……的结算项目外,还有协议中约定的水、电独立户费用。搬家费未按政策计算,炉灶补助费只计算1户,还有3户未计算。土地使用权补偿等,法院为何又不计算,判决出来。

原告认为涉及本案存在的事实,应该以事实为依据,法律为准绳给予认定,不认定就是程序不合法。

 

       综上所述,请求中院撤销这一判决,支持原告在重审法庭上的全部诉讼请求及事实理由(见下面原告在安岳法庭重审时的案券及代理词)

 

附:代理词 :

第二部分:证据目录

 

证据(1)、《拆迁安置协议书》

证据(2)、交旧房产证被告开具的收条

证据(3)、县委《督查事项通知》书

证据(4)、安岳人信函字(2002)第252号批函及杨荣副县长给建设局领导的批办意见。

证据(5)、律师对韩树斌、吴南生调查笔录。

证据(6)、被告提供给法院关于邓明秀领取过渡费的领条。

证据(7)、单位工程质量综合评定表

证据(8)、开发商申请居民用电登记上户的时间是2002年3月18日。

证据(9)、北大街还房A栋初验记录2001年8月27日

证据(10)、唐安东还房通知(照片)2003年11月15日

证据(11)、窗子未安装的实况照片  

证据(12)、北大街还房工程A栋沼气池资料。

证据(13)、工程竣工验收鉴定书。

证据(14)、安岳县房地产管理局安房函(2005016号门市面积认定的通知。

证据(15)、原国土使用证复印件

证据(16)、新国土使用证复印件

证据(17),交执行款;付地平反工费的票据

 

第三部分:证据效力:

 

 

 

证据(1)《拆迁安置协议书》说明当事人双方在自愿平等的基础上,对产权调换、拆迁还房补偿、交房时间、过渡费、滞纳金、违约金等事项签订了合法有效的协议。

 

证据(2)交旧房产证收条说明——乙方交旧房产证收条上所写的时间是在2003年4月 ,且与《拆迁安置协议书》第十二条约定相吻合。

 

证据(3)县委《督查事项交办通知》说明——2002年7月1日-----2002年9月31日还没有交房,否则就不会有被拆迁户的上访,更不会有中共安岳县委《督办事项通知》。

 

证据(4)安岳人信函字(2002)第252号批函被拆迁户向人大反映的材料,说明2002年8月20日还没有交房,否则就不会有被拆迁户集体上访县人大,更不会有2002年8月20日安岳人信函字(2002)第252号批转安岳县政府的批函以及杨荣副县长的批复,(人大副主任李长奎批示:“转县人民政府,请杨县长、城建局领导阅处,尽快按协议督促落实”。)

 

证据(5)律师对韩树斌、吴南生的调查笔录,调查笔录说明2002年8月23日还没有交房,否则就不会有2002年8月23日这天的协调会。

 

证据(6)邓明秀的领过渡费的领款条说明:2002年8月30日开发商还没有交房,否则,邓明秀怎么会在协调会上要求支付过渡费并于2002年8月30日领到唐安东的过渡费一万元呢?同时证明韩树斌、吴南生在调查笔录所说属实。

 

证据(7)《单位工程质量综合评定表》证明某一项或某几项单位工程完成了,并不能证明工程全部竣工。

 

证据(8)安岳电力公司2007年3月4号提供的证据,证明开发商到安岳县电力公司申请居民用电登记上户的时间是2002年3月18日,也就是说,供电安装结束的时间是在这个登记日期之后。请问被告,电灯都没有安装,怎么就提前一年左右交了房呢?

 

证据(9)北大街还房A栋初验记录2001年8月27日,从初验记录说明,当时只有部分工程初步验收,不具备交房的前置条件和前置许可。

证据(10)唐安东还房通知公告(照片)通知落款日期是2003年11月15日,唐安东自己发出的还房公告说明:2003年11月15日,被告才开始还房。

 

证据(11)窗子未安装的实况照片;

 

证据(12)北大街还房工程A栋沼气池资料说明:在2002年我们反映情况时,沼气池还没有做;

证据(13)工程竣工鉴定书说明(1)、自2001年9月—2003年2月——2003年8月单项验收—2003年9月3日“同意交付使用”的验收程序过程,也就是说“同意交付使用”的日期是2003年9月3日;(2)、交房时间应该认定为2003年9月3日“同意交付”使用之后,因为这是法定的时间;(3)、如果在工程竣工验收鉴定合格之前提前交付使用,那是违法的。

 

证据(14)安岳县房地产管理局安房函(2005016号——2005年9月2号,门市面积认定的通知,文件说明了门市后房是辅助用房。

 

证据(15)原国土使用证复印件,证据(16)新国土使用证复印件说明被告占用了原告的部分国有土地使用权面积,应依法给予补偿。

 

 

第四部分:事实根据和法律依据

 

一、        交房时间:2003年9月3日——2003年11月15日

在原一审、二审中,原告认为交房时间是2002年8月31日,而凯发公司认为是2001年8月31日前,两审法院都支持了凯发公司的这一主张。我们不服,上诉至高院,今高院以原一审、二审认定事实不清发回安岳法院重审,原告表示感谢。

 

原告认为:原两审法院将交房时间认定为2001年8月31日前既无事实根据;也无法律依据。

从证据(1)《拆迁安置协议书》至证据(13)工程竣工鉴定书13个证据无论是单独证明还是13个证据所形成的证据锁链证明,交房的时间应是2003年9月3日后。

 

原告请求法官依法将“同意交付”时间2003年9月3日作为交房时间的定案依据。下面用事实根据、法律依据予以证明。

 

(一)、事实根据如下:

1、从证据(1)说明——双方约定交接新旧房产证件的时间:签订协议时乙方向甲方提供土地使用证原件和房产证复印件,交付新房时乙方再向甲方提供房产证原件。从证据(1)拆迁安置协议和证据(2)交旧房产证开发商打给原告的收条。这两个证据说明既有协议书约定,又有当事人双方按约定履行交房产证的收条作证据,符合逻辑。

从证据(2)说明——乙方交旧房产证收条上所写的时间是在2003年4月 ,这一时间与协议约定相吻合,如果当事人双方履行“交付新房时乙方再向甲方提供房产证原件”,也就是说,甲方得到乙方旧房产证原件的时间2003年4月。

 

2、领取新房钥匙的时间是2002年8月30日,领取新房钥匙的地点是在电信局工地向唐安东的父亲问情况时领取的,领条交唐安东父亲的。交旧房证时,工程已接近扫尾,为了不影响办新证原告交给唐安东旧房产证原件是2003年4月。这恰与拆迁安置协议书第十二条约定相吻合。

 

3、拆迁点的被拆迁户三年多没得到还房,向县上各级领导反映情况无数次。其中一次是2002年7月,我们被拆迁户去县委找谢书记,谢书记不在是办公室主任周司禄接待我们,周听后开了(证据3)——《督办事项通知书》并盖有中共安岳县委的大印,周叫我们送到建设局。并说你们不要急,有时间限制的,建设局还要向我们回复解决结果的。

 

县委办公室开出的督办事项通知书的时间是2002年7月1日;督办的内容:按安府办(99)第二十八次会议纪要,妥处开发商与拆迁户的房产事宜;承办单位:建设局主办,房管局、拆迁办协办,要求办结时间是2002年9月31日。

 

从证据(3)说明——2002年7月1日-----2002年9月31日还没有交房,否则就不会有被拆迁户的上访,更不会有中共安岳县委《督办事项通知书》。

 

4、从盖有安岳县人大印章的证据4:安岳人信函字(2002)第252号批转安岳县政府的批函证明:2002年8月20日,人大副主任李长奎批示:“转县人民政府,请杨县长、城建局领导阅处,尽快按协议督促落实”。该批函附件是刘义凤等多位被拆迁户向人大反映的材料。其中该材料中第六条,我们的要求:尽快完工,在本月底交付新房并办理应有证件……

2002年8月20日县人大李长奎受理刘义凤等多位被拆迁户向人大反映的材料。并致函杨荣县长,杨县长批转建设局处理,我们要求还房问题才得以重视。

 

从证据4说明:2002年8月20日还没有交房,否则就不会有被拆迁户上访人大,更不会有安岳人信函字(2002)第252号批转安岳县政府的批函以及杨县长批转建设局处理的批复:2002年8月20日,人大副主任李长奎批示:“转县人民政府,请杨县长、城建局领导阅处,尽快按协议督促落实”。

 

由(证据5)律师对韩树斌、吴南生的调查笔录证明:遵照县委谢书记2002年8月23日上午的指示和人大、县政府的指示;2002年8月23日下午;在建设局四楼会议室;由建设局副局长明承川主持;参加会议的成员有开发办韩树斌、拆迁办吴南生,房管局的刘宗元、开发商唐安东和30多位被拆迁户的协调会。对刘义凤等30多位被拆迁户的投诉、要求,开发商唐安东在会上作出了几点解决意见,并形成了统一的决定,那就是:“在近期内把房子交被拆迁户使用,未开工的尽快落实开工。

 

从(证据5)说明——韩树斌、吴南生调查笔录进一步说明2002年8月23日还没有交房,否则就不会有这天的协调会。

 

6、(见证据6)邓明秀儿子上大学没有学费,在2002年8月23日下午的协调会上,邓明秀要求给付过渡费,后由开发商唐安东发给一万元。领款的时间是2002年8月30日。此领条由唐安东提供给法院。在这里原告要提一个问题:如果2001年8月已交还房,开发商还要收邓明秀一大笔新旧房屋补差款,开发商唐安东怎么还会支付过渡费给邓明秀?这不是自相矛盾吗?(邓明秀现在都没有得到房产证,原因是法院原判决邓明秀补开发商62988.27元。)

 

从(证据6)说明:2002年8月30日开发商还没有交房,否则,邓明秀怎么会在这一天的会上要求支付过渡费呢?

 

7、(见证据7)“单位工程”质量综合评定表,该表只是说明:,该房屋建筑工程在某个时间,某项工程完成了验收了,一目了然。证据(7)“单位工程”质量综合评定表写明:“室内地平,木作装饰等由用户自行完成”。从这些行业术语说明2001年9月该房屋工程室内混凝土地面木制门、窗、墙壁抹灰都没有做,只是楼主体完成了。

 

从(证据7)说明某一项或某几项单位工程完成了,并不能证明工程全部竣工,能够证明整体工程竣工的只有法定的“工程竣工验收鉴定合格证书”。

 

8、从(证据8)证明被告开发商申请登记安装居民用电上户的时间是2002年3月18日。也即是说2002年3月18日开发商还没有交房。由安岳电力公司2007年3月4号的证据证明,开发商到安岳县电力公司申请居民用电登记上户的时间是2002年3月18日,而安装结束到供电的时间是在这个登记日期之后。请问被告,电灯都没有安装,怎么就提前一年左右交了房呢?

 

9、证据(9)北大街还房A栋初验记录2001年8月27日,从初验记录说明,当时只有部分验收,不具备交房的前置条件和前置许可。

 

证据(10)、唐安东还房通知公告(照片)通知落款日期是2003年11月15日,唐安东自己发出的还房公告说明:2003年11月15日,被告才开始还房。

 

证据(11)、窗子未安装的实况照片

 

证据(12)、北大街还房工程A栋沼气池资料,从沼气池冒充的资料说明:在2002年我们反映情况时,沼气池还没有做;利用五金公司工地的沼气池资料篡改后鱼目混珠、张冠李戴,欺骗我们北大街的被拆迁户。

 

(证据13)工程竣工鉴定书说明(1)、自2001年9月—2003年2月——2003年8月单项验收—2003年9月3日“同意交付使用”的验收程序过程,也就是说“同意交付使用”的日期是2003年9月3日;(2)、交房时间应该认定为2003年9月3日“同意交付”使用之后;(3)、如果在工程竣工验收鉴定合格之前提前交付使用,那是违法的。

 

从(证据13)工程竣工验收鉴定书说明,自2001年9月——2003年2月——2003年8月——2003年9月“同意交付使用”的验收程序过程。鉴定书写明,市政、园林、环卫是2003年2月验收的,从证据(9初验记录中看到:当时,一区附属设施没有完善……道路,绿化等未完善的必须完善,在证据(5)对韩树斌的调查笔录中说到:楼梯无法施工,导致无法搬进居住,说明一下,袁华的房子没有拆,3-4米高的保坎无法做,保坎与房之间的沼气池无法做,沼气池上的路面是人员进出的道路,沼气池没做好,人员无法进出。从验收时间可以证明这一事实真相。因沼气池不符合设计要求,被告以假资料存档。见证据(12),被告以假资料存档说明主管部门和开发商联合弄虚作假,不讲诚信,欺骗被拆迁户?

 

上述从(证据1)----2002年7月1日县委的督办通知——(证据4)2002年8月20日人大李长奎的批示——2002年8月21日人大李长奎致函县政府杨荣副县长及杨副县长的批示——县委谢书记2002年8月23日上午的指示——(证据5)在2002年8月23日建设局、开发商,拆迁办在建设局四楼会议室召开的被拆迁户协调会——唐安东的表态:“在近期内把房子交被拆迁户使用,未开工的尽快落实开工”——(证据6)邓明秀领过渡费的时间是2002年8月30日——(证据7)“单位工程”质量综合评定表——(证据8),安岳电力公司证明,开发商到安岳县电力公司申请居民用电登记上户的时间是2002年3月18日——(证据9)2003年9月3日工程竣工验收鉴定书“同意交付。”——2003年11月15日,唐安东自己发出的还房公告。这1——13证据链说明,2002年8月30日开发商还没有交房;2003年9月3日工程竣工验收“同意交付”;说明原一审、二审中,法官将凯发公司的交房时间认定为2001年8月31日前既没有事实根据;

更没有法律依据。

 

(二)、交房法律依据(前置条件)如下:

依据民法通则第五十八条:下列民事行为无效:五、违反法律或社会公共利益的;……无效的民事行为,从行为开始起就没有法律的约束力。

 

在今天的法庭上,原告强烈请求法院依法将交房时间裁定为工程竣工验收鉴定书中“同意交付”使用的时间2003年9月3日之后2003年11月15日,唐安东自己发出的还房公告时间为准。

 

依据  《中华人民共和国建筑法》第六十一条 交付竣工验收的建筑工程,必须符合规定的建筑工程质量标准,有完整的工程技术经济资料和经签署的工程保修书,并具备国家规定的其他竣工条件。建筑工程竣工经验收合格后,方可交付使用;未经验收或者验收不合格的,不得交付使用……

 

依据《城市房地产开发经营管理条例》第十七条:“房地产开发项目竣工,经验收合格后,方可交付使用;未经验收或验收不合格的,不得交付使用。”

 

依据四川省建委[1999]06号文件第十条关于“未核定质量等级和竣工验收的工程,不准使用、出售、不予办理产权证”规定。

 

综上法律法规所述,原告当时在不知情的情况下,虽然于2002年8月30日领取了新房钥匙,但不能回迁入住,其附属设施也没有完成。在法律上也不能证明被告交房时间的合法性。

 

也就是说,如果被告在新房未取得工程竣工验收合格证的前提下就私自交付使用,违反了《建筑法》及国务院《城市房地产开发经营管理条例》第十七条、四川省建委[1999]06号文件第十条等一系列强制性法律法规的规定。

 

依据《民法通则》第五十八条的规定,“违法的民事行为无效,从行为开始就没有法律效力”;第62条规定“民事法律行为可附条件,附条件的民事行为在符合所附条件时生效”。也即是说,不单开发商提前交房属违法行为,违法交付使用应视为无效。

 

总之,根据以上(一)(二)事实根据和法律依据,原告强烈请求法院依法将交房时间裁定为工程竣工验收鉴定书中“同意交付”使用的时间2003年9月3日之后,事实依据成立,法律依据也成立,法官应予以支持。

 

二、         过渡费和逾期过渡费:

过渡费和逾期过渡费是不容置疑的法律事实。拆迁人在拆迁过程中必须履行法律规定和合同约定的法律行为。依据《拆迁安置协议》第十二条第二项,签订协议后有政策规定而没有完善的甲方按政策规定给予补偿(包括国有土地使用权补偿)

 

依据《城市房屋拆迁条例》第三十一条,过渡期内,被拆迁人或房屋承租人自行安排住处的。拆迁人应当支付临时安置补助费。

 

依据四川省城市房屋拆迁条例第三章第二十八条,拆迁人应当给予被拆迁人临时安置补助费、搬家费。从99年7月至2000年7月过渡期一年,被告应支付过渡费      元。逾期过渡费自2000年8月至2003年9月为三年零壹个月。

 

依据《城市房屋拆迁条例》第三十二条,因拆迁人的责任延长过渡期限的,对自行安排住处的被拆迁人或者房屋承租人,应当自逾期之日起增加临时安置补助费。

 

依据《四川省城市房屋拆迁管理条例》第三十一条,因拆迁人的责任使被拆迁人延长过渡期限的,对自行安排住处的被拆迁人,从逾期之日起,逾期不足6个月的,按月增加0.5倍临时安置补助费;逾期6个月以下的按月增加1倍临时安置补助费;逾期一年以上的按月增加2倍临时安置补助费。被告应该依法支付逾期安置补助费给原告       元。

 

三、违约金:

协议中双方为履行合同即约定的违约条款,也是拆迁协议中不可缺少的条款。在被告提供的该格式合同中,第十一条,违约责任,第一项,拆迁过程中违约方承担10%的违约金和赔偿损失及相关费用。第二项,安置过程中违约方按造价的30%支付违约金及相关费用。很清楚明白,第一项,拆迁过程就是指搬出拆除行为。第二项,安置过程则为交付安置还房回迁过程。这个过程只能被告拆迁人在独立行使权力。工程提前竣工,可以提前交付还房安置,也可按时交付还房安置。由于被告自己责任,超过约定期限交付还房就是根本性违约,就应该承担违约责任,即按约定的计算方法支付违约金给原告(被拆迁人)。违约金________元。  

 

  依据《合同法》第一百一十四条,当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金________元。当事人就迟延履行违约金的,违约方支付违约金后,还应当履行债务。那么,被告提供格式合同又是双方平等自愿达成的协议条款,本协议(合同)应是合法有效的。而且是被告单方造成的后果。所以违约方(被告)应该支付给守约方(原告)违约金。

 

同时,从格式合同《拆迁安置协议》第九条:房款的交付时间及其收取办法即交房时“若乙方不按甲方通知的时间交清款项,每逾期一天按所欠金额的10%收取滞纳金。……同时执行十一条违约责任”。也就是说,如果原告欠被告的钱不但要支付滞纳金,还要支付违约金。被告的这两个要求都是符合《合同法》规定的。也是符合民法通则第六十二条,“民事法律行为可以附条件”规定;反之,本着公平、公正、对等的原则,原告要求被告既付超期过渡费,又付违约金,是合法的,也是公平、公正、对等的。所以被告还应支付滞纳金——元

 

依据《民法通则》第六十二条,“民事法律行为可以附条件,附条件的民事法律行为在符合所附条件时生效”。这里,我要提醒被告,过渡费和超期过渡费符合民事法律行为,即符合主法律的原则,违约金则符合民事法律行为附条件行为即符合从法律的原则。在法律上讲,这就是主法律和从法律的关系问题,符合《民法通则》第六十二条原则。

 

所以,原一、二审法官判定被告以违约金替代超期过渡费是没有法律依据的,适用法律不当。明显地违反了《民法通则》第六十二条:“民事法律行为可以附条件,附条件的民事法律行为在符合所附条件时生效”的规定。违反了主法律和从法律的原则。既然当事人双方在协议中既签订了支付过渡费(因为有过渡期限就必然有提前和延期之可能,既然超期了,理应按政策支付超期过渡费)的民事法律行为,又签订了支付违约金的民事法律行为附条件行为,从签订之起这两个行为无论是民事法律行为还是民事法律行为附条件行为都同时生效,同时受法律的约束,所以请求法官依法支持原告要求被告既付超期过渡费,又付违约金的主张。

 

四、被告擅自将刘又凤5号门市的开间约定为3.6米改为3米。被告没有告知原告,在建筑设计中也没有变更记录,在原一审时被告出示的图中的3.6米开间,由此影响原告(被拆迁人)的收益权利,该门市现在每月要少收租金50元,按商业用房50年计算算损失     ----元,依照合同法第一百一十一条,质量不符合的……受损害方根据标的性质及损失大小,可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。据此原告要求被告赔偿一定的损失是合法的要求,请求法官依法支持原告的这一主张。

 

五、少还门市面积,在协议中,第二条安置原则及还房地点:1、就地还房安置部份的建筑面积坚持产权调换,拆一还一。2、原告原门市面积152平方米,在拆迁时依照安岳县2号令第二十二条第四项,旧门市面积计算,其进深不得超过六米。超过六米的部份,计入住宅面积。不足六米的按实计算。同样按拆一还一,拆除时只算六米。还房时也应只算进深六米计算门市面积,其余超过进深六米部份应计入住宅面积,才算公平合理。房管局认定的面积是以现行面积规定作出的认定。拆迁时是以2号令为政策依据办理的拆时算六米,还门市时也该算六米进深计算。即3.6米*6米*4间+6米*3米=104。4平方米,被告少还门市面积47.6平方米。

依据〈〈合同法〉〉第六十三条规定,逾期提取标的物或者逾期付款的,遇价格上涨时,按照新价格执行,价格下降时按照原价格执行。现在该地段房价门市在5000元/平方米,按此计算40平方为*5000元=20万元(未精确计算)

营业用房统一按1400元/m2进行计算是错误的。

依据证据(14)安岳县房地产管理局安房函(2005016号——2005年9月2号,门市面积认定的通知,文件说明了门市后房是辅助用房。

 从省建设厅(1998)1310号文件可以看出,营业用房包括直接用于营业活动的房屋及辅助用房。双方只约定了营业房的单价而未约定辅助用房的单价。依据<<合同法>>第61条、第62条规定,对于双方未约定的,如协商不成,有规定的依规定,无规定的依交易习惯确定。在双方签定协议时,曾口头约定辅助性用房按住房单价进行计算,从被告出具给原告的结算单可看出这点。而交易习惯中,辅助用房的单价是不可能与营业房一致的,而且同栋楼房其它被诉迁户的门市后房按住房计价380元/m2,唯独对我家的门市后房按门市营业房计价1400元/m2。在原一二审的判决中,所谓“意思自治,他人无权干涉”的说法完全是没有法律依据的诡辩,明显地有悖于公平公正的原则。依据最高人民法院关于贯彻执行〈〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)(1998年1月26日最高人民法院审判委员会讨论通过)的72条:“一方当事人利用优势或者利用对方没有经验,致使双方的权利与义务明显违反公平,等价有偿的原则的可以认定为显失公平。”因此,营业用房的价格应将营业房及辅助用房区别对待。请求法官依法支持原告的这一主张。

 

六、国有土地使用权产权调换的年限问题及被告已占用原告部分国有土地权的补偿问题。

 

土地使用权出让金是土地批租时一次性收取的费用,即为土地有效年限的使用价格,所以也可称之为“地价”。

 

根据(1998年7月20日国务院令第248号发布)《城市房地产开发经营管理条例》第二十三条,“房地产开发企业预售商品房,应当符合下列条件:(一)已交付全部土地使用权出让金,取得土地使用权证书”。(也就是说,没有缴够全部土地使用权出让金而取得土地使用权证书的违法)

 

依据《国务院法制办公室对北京市人民政府法制办公室〈关于城市私有房屋拆迁补偿适用法律问题的请示〉的答复二、关于1999年1月1日现行土地管理法施行后至2001年11月1日现行城市房屋拆迁管理条例施行前,拆迁城市房屋的补偿问题:现行土地管理法第五十八条规定,“收回国有土地使用权,对土地使用权人应当给与适当补偿”。(没有补偿的属欺骗行为违法)

依据《中华人民共和国土地管理法》1998年8月29日第九届全国人大第四次会议修订)第86条,本法至1999年1月1日起施行,第十三条,依法登记的土地的所有权和使用权受法律保护,任何单位和个人不得侵犯。

 

依据《中华人民共和国土地管理法》第五十八条,有下列情形之一的由有关人民政府土地行政管理部门报经原批准用地的人民政府或者有批准权的人民政府批准,可以收回国有土地使用权:1、为公共利益需要使用土地的;2、为实施城市规划进行旧城区改建,需要调整使用土地的。依照前款第一项,第二项的规定收回国有土地使用权的,对土地使用权人应当给予适当补偿。(没有给补偿的属侵权违法)

 

依据(1990年5月19日中华人民共和国国务院令第55号发布),《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第十二条,国有土地使用权,住宅为70年,商业用房40年,也就是说开发商应根据(1998年7月20日国务院令第248号发布)《城市房地产开发经营管理条例》第二十三条的规定,“缴够全部土地使用权出让金”,即住宅为70年,商业用房40年的土地出让金。

 

而开发商给我们的土地使用证上门市却只填写了两年,也就是说,开发商只交了两年的土地出让金,其余门市38年,住宅68年的土地出让金便强加到被拆迁户的身上了。(开发商严重违法本法和上述法律)

 

依照国务院《城市房屋拆迁管理条例》产权调换的原则,以及双方签订的《拆迁安置协议》中第十二条,其他约定(二)“签订协议后,有政策规定而没有完善的,甲方按政策给予补偿(包括国土使用权补偿等)”。

 

我们是民事互易合同,拆迁还房,产权调换,外补成新差和结构差。所谓产权调换就是指产权的延续。那么,所还新房土地使用权的年限就应该是住宅为70年,商业用房40年。       请求法官依据协议“其他约定(二)”约定,依法判令被告按国家规定缴完国有土地使用权住宅为70年,商业用房40年的土地权出让金或依法给予原告土地使用权年限的补偿费及被告已占用原告的部分土地使用权的补偿。

(见证据15)由原国土使用证载明,原告原所拥有国土使用面积为279.42平方米。(见证据16)现被告所还新的国土使用证上载明面积87.29平方米,致使原告192.29平方米的国有土地使用权被被告占用,用于房地产开发赢利,属于侵权行为。根据以上法律法规和国务院法制办公室对黑龙江省人民政府法制办公室(关于城市房屋拆迁补偿有关问题的请示)的答复.2004年4月28日国法秘函(2004)97号规定,应由拆迁人对被拆迁人给予补偿。同时国务院法制办公室对北京市人民政府法制办公室(关于城市私有房屋拆迁补偿适用法律问题的请示)的答复2002年1月24日国法秘函(2002)15号,已有明确指示,具体条文见北京市人民政府法制办公室关于城市私有房屋拆迁补偿适用法律问题的请示,2001年12月11日京政法制规字(2001)43号,被告应对原告失去部分国土使用权给予补偿。(见附件1)

 

 综上所述,请求法官采信刘义凤、邓明秀等七位原告的全部证据和依据;支持各位原告的全部诉讼请求,判令被告依法履行双方所签订的《拆迁安置协议》的全部条款。谢谢!

 

附件2、案例  山西一市民赵永峰为土地使用权补偿告赢省政府

 记者日前从太原市中级人民法院获悉,长治市市民赵永峰因其土地使用权被侵犯而未得到市政府补偿,向山西省政府提出复议申请也未被受理,遂将该省政府告到太原市中级法院,法院审理后作出了判决:撤销被告省政府对原告赵永峰行政复议申请不受理的决定;省政府在接到本判决书之日起60日内对赵永峰的行政复议申请予以复议并作出复议决定。

 据《法制日报》报道,2002年,长治市政府决定对赵永峰居住的区域进行旧城改造。

    2003年12月,他与长治市旧城改造指挥部、市房屋拆迁中心签订了《拆迁安置协议书》,协议约定由拆迁人对原告的房屋予以补偿。因该协议未对土地使用权进行补偿,他于2004年4月向长治市城区法院提起行政诉讼。在诉讼过程中,他曾两次向省政府提出土地权属复议申请,要求确认他的土地使用权,撤销开发商长治市冠达房地产开发有限公司的土地使用权证,山西省政府却始终未予答复。(郝丽娟武建中)

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